Пробелы в праве и пути их преодоления

Пробел - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.

Два условия пробельности: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2) должна отсутствовать конкретная норма права, признанная регулировать данные фактические обстоятельства. Пробелы бывают действительными и мнимыми. Действительный пробел имеет место при отсутствии юридической нормы, регулирующей такие общественные отношения, которые по своему характеру являются правовыми. Когда же речь идёт об отсутствии правовой нормы, регулирующей общественные отношения, по своему характеру не являющиеся правовыми, то говорят о мнимом пробеле. Действительные пробелы подлежат устранению, мнимые пробелы в этом не нуждаются.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путём принятия новой нормы права. Преодолеть же пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь никаких новых норм права не создаётся и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. В уголовном и административном праве аналогия исключается.