Понятие и виды обязательств

58. Содержание обязательств
В доктрине современного частного права под обязательством понимается относительное гражданское правовое отношение, в силу которого одна сторона, должник, обязуется совершить определенное полезное действие либо воздержаться от определенного действия в отношении другой стороны, кредитора. Обязательное право получило свое развитие в римской правовой науке на рубеже доклассического и классического периодов, когда в полном объеме'стали развиваться товарно-денежные отношения и хозяйский оборот. По определению Гоше: «Обязательство - это правовые оковы, в силу которых мы принуждаемся что-либо сделать в пользу какого-либо лица по законам нашей гражданской общины». По определению Навла: «Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать какую-либо вещь нашей или установить в нашу пользу сервитут, а в том, чтобы связать относительно нас определенное лицо для доставления нам известного удовлетворения». Из анализа этих определений можно выделить следующие элементы обязательства: объект, субъектный состав, права и обязанности сторон. Под объектом обязательства понимается поведение обязанного лица - должника, субъектный состав - управомоченное лицо-кредитор, обязанное лицо - должник. Субъективное право кредитора представляет собой меру возможного поведения в отношении должника, ограниченного либо соглашением сторон, либо законом. Обязанность должника - мера должного поведения, предписанного соглашением либо законом. Основанием возникновения любого обязательного правового отношения является юридическое явление реальной действительности, с которым право связывает возникновение, изменение или прекращение обязательств. В зависимости от основания возникновения обязательств их можно разделить на 4 группы:
1) Из договоров (obligacio ex contracto)
2) Как бы из договоров (obligacio cvasi ex contracto)
3) Из деликтов (obligation ex delicto)
4) Как бы из деликта (obligation cvasi ex delicto)
Юридическим фактом в договорных обязательствах выступает добрая воля самих участников, которые взаимосогласованно устанавливают в отношении друг друга правовую связь в своих личных интересах для доставления друг другу обусловленных выгодой или пользой. Деликтные обязательства - юридическим фактом выступает «вред» фактически причиненный противоправными действиями деликвента потерпевшему. Вследствие чего, потерпевший приобретает право требовать равноценного возмещения. С развитием системы судебный фикций, которые допускали выносить решение на основании допущений и предположений, возникают новые юридические факты как бы из договора, как бы из деликта. В зависимости от характера правовой защиты все обязательства делились на цивильные и преторские. Основное возникновение цивильных обязательств предусматривалось законами 12 таблиц, преторских обязательств -преторскими эдиктами. Особую группу составляют натуральные обязательства, в которых дом не сопровождался юридической ответственностью, и искового притязания на стороне кредитора не возникало. Правовой эффект этих обязательств заключался в следующем: если должник добровольно (исполнял) предоставлял исполнение кредитору, то такое исполнение признавалось законным, и должник не мог уже вернуть исполненное обратно, как неосновательное обогащение.
Обязательства делимые и неделимые. Обязательства считаются делимыми, когда предмет их поддается делению без ущерба для его ценностию Так, обяз-во уплатить 10000 сестерций – делимо, а предоставить сервитут – нет.
Альтернативные об-ва. Об-во, в котором должник обязан совершить одно из двух (или нескольких) действий (передать того или иного раба).
Факультативные об-ва. Возможность уплаты др предмета вместо обусловленного. Здесь предмет обяз-ва только один, но должнику предоставляется льгота: вместо основного предмета, содержащегося в «об-ве», предложить другой, обусловленный в договоре.
Характерные черты обязательств: прекращается его исполнением, т.е. оно является временным правовым отношением; присутствует принуждение к исполнению обязательства.

59. Стороны в обязательстве
Обязательство — это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано выполнить что-либо в пользу другого лица (кредитора).
В соответствии с этим сторонами в обязательстве являются кредитор, которому принадлежит право требования, и должник, на котором лежит обязанность.
Обязательства делятся на односторонние (в которых на каждой из сторон лежит либо право требования, либо обязательство), и двусторонние (каждой из сторон может принадлежать как право требования, так и обязанность).
Нельзя было вступать в обязательство через представителя. Не получали юридической силы договоры, по которым кредитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.
В обязательстве могло быть несколько должников и кредиторов.. Если предмет обязательства делим, то обязательство делилось между несколькими участниками. Например, в соответствии с Законами XII таблиц «наследственные долги делятся автоматически на доли». Такая долевая ответственность действует, если только она не устранена законом или договором.
Ответственность могла быть также солидарной или множественной. Солидарная ответственность наступает, когда каждый из нескольких субъектов обязательства обязан исполнить целиком или с условием, что обязательство подлежало исполнению только один раз. Множественная ответственность — ответственность, при которой наступало умножение ответственности.
В соответствии с этим делили обязательства на солидарные и корреальные. Солидарная ответ-ственность наступала, когда удовлетворение, полученное кредитором от одного из совокупных должников или одним из совокупных кредиторов от должника, погашало обязательство. Корреальная ответственность возникала когда предъявление иска кредитором одному из совокупных должников или одним из совокупных кредиторов должнику погашало обязательства.
В случаях, когда существуют несколько солидарных должников, говорят о пассивной солидарности, а при наличии нескольких солидарных кредиторов говорят об активной солидарности. Аналогично в случаях, когда существуют несколько корреальных должников, говорят о пассивной корреальности, а при наличии нескольких корреальных кредиторов говорят об активной корреальности. В практике наиболее распространены пассивная солидарность и пассивная корреальность.
Если в одном и том же обязательстве принимают участие несколько кредиторов или несколько должников, то при условии неделимости предмета обязательства должники признавались солидарными должниками, а кредиторы—солидарными кредиторами, каждый из которых вправе предъявить требование в полном объеме.

60. Замена лиц в обязательстве
Римские юристы выработали множество способов по замене лиц в обязательстве:
1) Cesia (цесия) уступка требования. При этом согласие должника не требовалось.
2) Novacia – замена должника, проводилась только с согласия кредитора
Новация. Первое, что приходит на ум для этих случаев, - смерть одного или обоих контрагентов (как это может быть при несчастном случае). По общему правилу, восходящему к строгому праву, обязательство тем и исчерпывалось. Исключение делалось только для случаев смерти наследодателя, поскольку на наследника (или наследников) переходило преемство в правах и обязанностях. Само обязательство рассматривалось как правоотношение, обеспеченное всем семейным имуществом. На наследников отца смотрели как на «продолжателей его личности».
Затруднения начинались с переменой лица, вызываемой потребностями хозяйственной жизни. Оказалось, что живая жизнь выше любой из доктрин. Выход обнаружился с установлением новаций, что означало своего рода обновление договора, совершавшееся с общего согласия сторон. Лицо, которое принимало на себя обязательство предшественника, заключало договор, содержащий первоначальное обязательство, но - с переменой должника. Вместе с тем могли измениться условия, привязанные к личности первоначального контрагента - о залоге, о поручительстве и др. По общему правилу, старый должник - своим присутствием при новации договора -вводил своего преемника в новое обязательство.
Новация могла иметь и другие причины: отсрочку исполнения договора, то или другое добавление к договору или исключение из него.
В классическое время всякая новация обязательства требовала стипуляции. В постклассическое время довольствовались лит(т)еральным договором.
Первоначально новация могла иметь целью и замену кредитора, но связанные с тем сложности вызвали к жизни цессию.
Цессия
Этим термином стали обозначать уступку требования, переход права взыскания от одного кредитора к другому. Уже на ранних стадиях формулярного процесса возникает фигура процессуаль-ного представителя, заявляющего иск от своего имени, как будто именно он и есть кредитор. От него можно было требовать тройной клаузулы (оговорки): что он 1) приложит все усилия для за-
щиты иска; 2) воздержится от обмана и 3) произведет выплату своему доверителю всей присужденной суммы. Так возникает институт когниции.
Выбирая когнитора, кредитор, помимо прочего, должен был озаботиться тем, чтобы когнитор обладал имуществом, гарантирующим должное исполнение.
Не вдаваясь в подробности, заметим, что только при Антонине Пие (86-161) отменяются стеснительные ограничения, опутавшие цессию, в том числе: нуллификация доверенности со смертью доверителя-цедента; признание права последнего устранить представителя, заменив его другим, или, например, выздоровев, восстановить себя без труда в прежней роли и пр. Цессия приобретает значение самостоятельного правового института. В этом качестве она сохраняется до наших дней. В нынешнем Париже, как и в Древнем Риме, кредитор (цедент) вправе уступить третьему лицу (цессионарию) право требования к должнику и без новации обязательства.
Решившись на цессию долга, цедент отрекается от своих прав на него и передает их новому лицу, действующему из собственного интереса, - цессионарию. Последний представляет самого себя, как если бы не было цессии, снабжен правом заявлять от своего имени исковые требования по цедированному имуществу и т. д. Следовало только известить должника о произошедшей цессии требования, поскольку менялся его кредитор.
Разумеется, что и для цессии сохранялось непреложное положение: «Никто не может перенести на другого больше права, чем то, каким обладает сам» (Д. 50.17.54).

61. Понятие и виды юридических фактов
Под юридическими фактами понимают обычно такие «жизненные обстоятельства», с которыми те или иные нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правовых отношений, т. е. всяких таких общественных отношений, которые урегулированы правом и, следовательно, обеспечены защитой государственной власти.
Юридические факты делятся по своему характеру на юридические события и юридические действия. Рождение человека, его смерть, увечье или невменяемость, ставшая результатом болезни, есть, каждый в отдельности, юридический факт, и то, что является для него определяющим, - это независимость от воли человека -субъекта права. Все это - «события». Юридические действия, как правомерные, так и неправомерные, являются, по общему правилу, волевыми действиями, совершаемыми физическими или юридическими лицами. В гражданском праве такие волеизъявления называют сделками, в административном - административными актами, в уголовном - преступлениями.

62. Договор как основание возникновения обязательства. Виды договоров.
Обязательственный договор есть такое основанное на взаимном соглашении двух или несколь-ких лиц заявление, которое имеет целью установить между данными лицами непосредственно или по отношению к третьим лицам такие конкретные отношения, которые подходят под тип обязательственных отношений. Существенно необходимыми для возникновения договора являются дача обещания, с одной стороны, принятие обещания (акцептация), с другой 'стороны (при одностороннем договоре), или взаимная дача и принятие обещания с обеих сторон (при двустороннем договоре).
Договор считается заключенным:1) если стороны пришли к окончательному соглашению касательно всех пунктов, существенных по роду сделки и по намерениям сторон;2) если воля их надлежащим образом выражена.
Контрактами назывались договорные соглашения, признанные цивильным правом. Существовали 4 вида договоров:
1) Вербальные – заключались в общей форме
2) Литтеральные – заключались в письменной форме
3) Реальные (от res- вещь) заключались при передачи вещи
4) Консенсуальные достаточно одного согласия сторон
Pactum называлось всякое неформальное соглашение, не признанное цивильным правом в качестве контракта. Pacta не порождали права иска: nuda pactio поп paritobligationem, sed paritexceptionem. Позднее стали допускать исключения из этого правила. Такие pacta назывались pacta vestita (в противоположность pacta nuda). Однако еще в юстиниановском праве неформального соглашения по общему правилу не достаточно для возникновения договора, облеченного правом иска.
Цель договора — установление обязательства. Содержание его должно быть таково, что возможно воз-никновение обязательства. Поэтому договор должен быть направлен на нечто возможное, дозволенное, не должен быть вполне неопределенным и т.д. В частности, тут возникает вопрос о том, возможны ли договоры в пользу третьих лиц. Под договорами в пользу третьих лиц понимаем договоры, которые предполагали предоставление третьему лицу самостоятельного права требовать исполнения того, что составляло содержание договорного соглашения между непосредственными контрагентами. Такие договоры не следует смешивать с договорами, заключаемыми через представителей: от прямого представителя тот, кто заключает договор в пользу третьего лица, отличается коренным образом тем, что он действует не от чужого, а от собственного имени; от косвенного представителя такое лицо отличается тем, что третье лицо приобретает самостоятельное право требовать исполнения от должника. Римское право не допускало такие договоры.

63. Воля и волеизъявление в обязательстве.
Для совершения договора (как и всякой сделки) недостаточно, чтобы лица ее совершающие, имели решение воли установить определенные правоотношения. С внутренним решением лица, пока оно не получило выражения вовне. Не могут связываться юрид последствия (они не известны окружающим). Сущ различные формы выражения воли: слово, письмо, жест, молчание, конклюдентные действия (такие действия из которых модно заключить, что человек согласен). Для некоторых сделок ЗН предписывает совершенно определенный способ выражения воли – формальные сделки (манципация, нексум).
Может случиться, что воля выражена лицом так неудачно, что внешнее ее выражение – слово, письмо – оказалось не соответствующим внутреннему намерению. Древнейшее рим право при толковании договоров исходило из того, что выражено вовне; исследование подлинной воли не производилось. Но в классич период: нельзя исключать из поля зрения внутреннее намерение лица при толковании договора.
Большая трудность: расхождение между внутренней волей и ее внешним выражением в волеизъявлении одной стороны, причем другой стороне это расхождение неизвестно.

64. Условия действительности договоров
Как и всякая сделка, договор предполагает выражение воли лиц, совершающих его. При этом воля той и другой стороны должна соответствовать одна другой; обе воли должны быть согласованы между собой. Соглашение.
1) согласная воля, выраженная вовне(иногда форма), явл необходим условием
2) законность содержания договора (договор не должен иметь своим предметом действие, нарушающее нормы права (соглашение о ростовщических процентах)+запрет соглашений. Противоречие морали или «добрым нравам» (недействительно обязательство не вступать в брак).
3) определенное содержание (нельзя что-то предоставлять по усмотрению-неделовой хар-р) (обяз-ва определенные (сюда относ альтернативные) и неопределен (родовые обяз-ва (есл вещь погибала – нет освобждения от обязат-ва)
4) действие, составляющее предмет об-ва, должно быть возможным (невозможность: физическая, юридич (продажа вещи, изъятой из оборота), морал (исполн роль сводни). Но: бывает, что потом об-во становится невозможным (несет ли должник ответ-ть за наступление этого обст-ва (гибель вещи) – да (видоизменение об-ва=возмещение), нет – освобожд).
5) предмет дог-ра должен представлять интерес для кредитора
6) иногда отмечается, что необходимо было, чтобы действие, составляющее предмет договора, относилось к имущ сфере.

65. Договоры с пороками воли
Сделка заключенная под угрозой насилия называлась договором с «пороком воли».
• Vis – физическая угроза
• Metus – психическая угроза
• Dolus – обман
• Error – заблуждение (учитывалось лишь существенное заблуждение)
При наличии порока воли договор оспаривался лишь в судебном порядке.
Насилие (vis, metus)
В I в. до н. э. римская юриспруденция и практика стали считать недействительными и подлежащими расторжению все контракты, заключенные с применением насилия - физического или психического.
Физическое насилие могло доходить до заключения строптивого контрагента в домашнюю тюрьму, да еще с наложением вериг (Па вел, Сентенции, 1.7.7-9). Бичевание, побои, другие бессудные расправы были в большом ходу у римской администрации на местах, когда дело касалось вымогательства взяток, приношений, дарений и т.п. Недаром говорилось, что римские наместники «бедными прибывают в богатые провинции и богатыми возвращаются в Рим из бедных».
Значительно сложнее обстояло дело с психическим насилием, чаще всего выступавшим в форме угроз. Они могли касаться и чести, и свободы, и самой жизни. Нет необходимости, считали римские юристы, разбираться в том, насколько лицо, которому угрожали, должно было проявить смелость и готовность к сопротивлению. Должно исходить из того, что и самый смелый мог склониться к действи-ям, противоречащим его воле, интересу, моральным принципам. В то же время нельзя подгонять под понятие «угрозы» простое опасение насчет каких-либо неблагоприятных последствий (в том, что отно-сится к видам на наследство, например).
Каждый раз, когда претор сталкивался с жалобой о насилии, его формула предписывала судье: «Если будет доказано... то присуди четырехкратное возмещение понесенного ущерба, а сделку признай недействительной». Первое было предписано преторским эдиктом, второе - цивильным правом.
Dolus
Обстоятельством, безусловно исключающим договор, является тайный злой умысел - dolus, направленный на совершение выгодной, но противоправной сделки. С развитием преторского права под dolus стали подводить и некоторые действия, допустимые с формальной точки зрения, но находящиеся в явном противоречии с понятиями доброй совести, справедливости, порядочности и честности.
По свидетельству Цицерона, dolus как действие, уничтожающее договор, был введен цивильным претором Аквилием - около 44 г. до н. э. Претор формулировал существо обмана как непременного и главного в dolus: «Когда одно делается для виду, а другое совершается (на самом деле)». Немногим позже Лабеон, пожалуй, самый крупный юрист эпохи Августа, уточнит: «Dolus malus есть всякая хитрость, обман, уловка, для того чтобы обойти, уловить, обмануть другого» (Д. 4.3.1.2).
Спустя столетие другой претор распространит обман и на все сделки, которые так или иначе выдают недобросовестность стороны,
и предоставит потерпевшему соответствующий иск - «actio doli» с годичным сроком исковой давности. Удовлетворение иска влекло за собой либо возмещение ущерба, либо (в зависимости от обстоятельств) восстановление первоначального состояния (реституцию), а обманщик подвергался публичному бесчестию. Кроме того, были запрещены «примирительные сделки», исключавшие ответственность за обман. Такие соглашения не имели силы, ибо по большей части были либо продиктованы, либо куплены.
Error.
error - ошибка, заблуждение. Сюда относятся: 1) несовпадение действительной воли с ее изъявлением в контракте (контрагент выразил свое намерение не теми словами, как следовало бы, или, напротив, упустил нечто весьма важное); 2) неверное (или не вполне верное) в том или ином юридическом аспекте соглашение.
К числу извинительных в принципе ошибок римское право относило: 1) ошибку в существе сделки (принял договор найма за соседскую услугу или думал, что его одаривают, а на самом деле имело место безвозмездное предоставление вещи на срок); 2) ошибку в предмете сделки (стипулируя, я имел в виду раба Памфила, который мне нужен как кузнец, а мне дают раба Стиха). По общему правилу, ошибка в согласии, будь то фактическая или юридическая, если она значительна, аннулирует договор.
Если по ошибочному суждению продавца и покупателя медная вещь была продана как золотая, а затем это обнаружилось, сделка оставалась действительной, но как сделка о покупке медной, а не золо-той, вещи. Так думал Павел. Противоположного мнения держался
Ульпиан: «Если медь продана как золото, продажа недействительна». Это то, что называется «ошибкой в материале вещи». Сюда ж относится ошибка в поле раба (полагал - мужчина, оказалось -жен щина), в девственности рабыни и пр.
Единого учения об «ошибке согласия» римские юристы не создали. Известную роль в их расхождениях по этому поводу играла приверженность той или иной школе, той или иной философии. Недаром сказал знаменитый Цельз: «Право есть искусство оперировать понятиями доброй совести и справедливости»

67. Личная имущественная ответственность должника
В частном праве ответственность представляет собой обязанность должника или причинителя вреда нести дополнительное обременение вследствие неисполнения обязательства ли причинения вреда (имущественная санкция). В древний период ответственность должника носила исключительно личный характер. Отвечал личной свободой. На неисправного должника кредитор накладывал цепи, затем выставлял его на публичные торги. При этом неопределенному кругу лиц предлагалось заплатить за должника долг. Если в течение 60 дней желающих не находилось, то должника продавали в рабство. В середине 3 века до н.э. был принят закон Петелия, запретивший долговое рабство между квиритами, ответственность приобретает имущественный характер, т.е. должник отвечал исключительно своим имуществом. При этом закрепляется принцип: «нет имущества - нет и ответственности». При отсутствии у должника имущества, на которое можно было обратить взыскание, требования кредитора были погашены.
Ответственность за неисполнение обязательства или причинение вреда сама по себе не возникала. Основанием ответственности являлся сложный юридический состав. Элементами этого состава являлся доказанный факт неисполнения обязательства или причинения вреда, во-вторых, вьшесенное судебное решение.
Условия ответственности:
1. Наличие убытков у кредитора. Убытки в свою очередь бывают 2-х видов:
• - реальный ущерб
• - упущенная выгода
В состав реального ущерба включались все расходы, которые кредитор фактически понес вследствие неисполнения должником обязательства. Ульпиан определял «упущенную выгоду» как «то, чего мне положительно не достает, но я мог бы выгадать». С точки зрения Павла упущенная выгода - это «то, что я мог выгадать, если бы должник исполнил обязательство». Упущенная выгода -интерес, стоимостная разница между тем имущественным состоянием, которое
кредитор имеет, и тем, которое он мог бы иметь, если бы должник исполнил обязательство.
2. Каузальная (причинная) связь между противоправным поведением должника и
образовавшимися убытками. Каузальная связь - это такая необходимая связь
явлений реальной действительности, в силу которой одно явление (следствие)
прямо и неизбежно вытекает из другого явления (причины). Взыскивались только
те убытки, которые находились в прямой причинной связи с поведением должника.
Косвенные убытки по общему правилу не взыскивались
3. Вина должника. По общему правилу, вина - это всегда психологическое
отношение лица к содеянному и к последствиям своей деятельности. Формы вины:

• - умысел. При его наличии должник сознательно желал наступления
противоправных последствий. При наличии «злого умысла»
взыскивались не только прямые, но и косвенные убытки. Но в
договорных обязательствах умысел присутствовал редко. Чаще всего
говорили не об умысле, а о форме вины
• - неосторожность. Существует три разновидности:
А. грубая небрежность В. легкая небрежность С. наимягчайшая небрежность
Для определения в действиях лица той или иной формы вины, использовались абстрактные понятия: «разумный человек», «добрый хозяин», «добрый поверенный». В действиях лица присутствовала грубая небрежность, если лицо поступало так, как не поступит ни один «разумный человек». В действиях лица присутствовала легкая небрежность, если лицо поступало так, как не поступит ни один «добрый хозяин». Должник обязан был относиться к чужой вещи так, как он относился к своей. Наимягчайшая небрежность не являлась общим правилом. Ответственность за легкую небрежность устанавливалась только в договоре, и по сути это означало повышенную ответственность, поскольку лицо обязано проявлять ту степень заботливости и осмотрительности при ведении чужого дела, «как если бы оно вело свое дело». Лицо, которое осуществляло кредиторскую деятельность, брало на себя риск. Если оно поручало вести дело другому, то возлагало риск на него.

68. Освобождение должника от ответственности (Casus, vis, major)
Основаниями, которые освобождали должника от ответственности, являлись несчастный случай и непреодолимая сила. «Случай» есть техническое выражение для гибели или повреждения вещи, происшедших без вины должника. Если, например, наследник обязан выдать вещь в соответствии с распоряжением завещателя и вещь утрачена, то источники различают:
Вещь погибла по вине наследника; вещь погибла без его вины.
Во втором случае мы имеем дело с casus.
По общему правилу— за случай никто не отвечает.
Римские юристы различали простой случай от casus maior — vis maior, т.е. от непреодолимой силы, которую они определяли, как случай непредотвратимый, которому невозможно противостоять — casus cui resisti non potest. В виде примеров они приводят: землетрясение, оползень земли, обвал, кораблекрушение, нападение разбойников, пиратов и неприятеля.
Гибель вещи вследствие непреодолимой силы освобождает должника от ответственности за исключением тех случаев, когда действию непреодолимой силы предшествовала вина должника. Это положение было уже разработано у юристов старореспубликанской школы, например у Сервия, и было сформулировано в классическую эпоху следующим образом:
- Но и при неодолимой силе должник несет ответственность, если к делу примешивается его вина.
Современник Цицерона Сервий приводит следующий пример: С моей крыши ветром снесло черепицы и они нанесли ущерб соседу. Violentia ventorum vim habet divinam — сила ветра есть сила божественная
За действие «божественной» силы никто не отвечает, но если кровельная работа была плохо сделана, т.е. если есть привходящая вина домовладельца, то наступает ответственность и за стихийную силу.
Eum teneri, si aedificii vitio id accident — домовладелец отвечает, если это произошло вследствие недостатков здания

69. Способы обеспечения исполнения обязательств
В случае неисполнения должником обяз-ва обращается взыскание на имущество должника при содействии гос органов. Однако кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательства, и в том, чтобы облегчить себе установление убытков, на возмещение кот он имеет право в случае неисполнения об-ва, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения об-в. Этой цели служат различные средства, обеспечивающие исполнение об-ва а именно: задаток, неустойка, поручительство, залог(выше).
Задаток (ara) – денежная сумма или ценность, которую одна сторона, чаще всего покупатель, иногда наниматель. Вручал другой стороне в момент заключения дог-ра. (покупатель, отказывающийся исполнить дог-р, теряет задаток, а продавец обязан возвратить задаток в двойном размере. + стороны могут договориться, чтобы ответ-ть лица, отступающего от дог-ра, исчерпывалась размером, равным сумме задатка. В таком случае говорят о задатке, играющем роль отступного. Если же сделка развивалась нормально и договор исполнялся сторонами, то сумма задатка зачислялась в счет причитающегося платежа.
Неустойка (stipulation poenae) – принимаемое на себя должником об-во уплатить определенную сумму в случае неисполн или ненадл исполнения об-ва. Заключ в виде стипуляции. Возможно закрепление неустойкой договоров, которые не обладали защитой (дог-ры в пользу третьих лиц).
Поручительство (adpromissio) – дог-р, по кот третье лицо, в целях обеспечения кредитора, принимает на себя отв-ть по обязаетльтву должника. Акцессорное об-во (т.к. добавочное к об-ву должника). Стипуляция. Поручительство в меньшей сумме возможно, в большей нет. Назначение поручительства, как средства обеспечения должнику возможности получить необходимый кредит, естественно, требовало предоставления поручителю каких-либо средств защиты для возмещения понесенных им затрат на удовлетворение кредитора – ЗН Публия (3 в до н.э.) => actio depensi (иск об уплаченном), причем уплаченная сумма взыскивалась в двойном размере. В позднейшую, императорскую эпоху в пользу поручителей было установлено несколько льгот. Кредитор по своему усмотрению мог обратить взыскание после прошествия срока с гл должника или поручителя, при Юстиниане предоставлено beneficium excussionis sive ordinis – льгота, позволяющая стряхнуть с себя первоочередную ответ-ть.

70. Прекращение и обновление обязательств
Если кредитор имеет требование к должнику, а должник имеет в свою очередь встречное требование к кредитору, то при известных условиях требования в той сумме, в которой они взаимно покрываются, считаются погашенными и взысканию подлежит только тот остаток, на кот одно требование превышает другое. Такое погашение назыв – зачет (compensatio). Иногда специально указывалась недопустимость зачета (кража и взаймы).
Общие правила о зачете начинают складываться приблизительно со 2 века н.э. и прежде всего применительно к операциям банкиров. После встречался в отношении кредитора несостоятельного должника, который в тоже время являлся дебитором несостоятельного. Представителем имущ-ва несостоятельного должника явл лицо, купившее все имущ-во несостоятельного; предъявляя требование к дебитору несостоятельного должника, он должен взыскивать с вычетом.(т.е. кредитор несостоятельного, состоящий в тоже время его дебитором, представлял к зачету свое требование полностью, в то время как др дебиторы конкурсной массы получали удовлетворение лишь пропорционально размеру своих требований. + зачет взаимных требований, основанных «на доброй совести». (вытекающ из одних и тех же оснований).
Во 2 в н.э. реформа: в исках строгого права рескриптом императора Марка был введен зачет путем заявления возражения о недобросовестности (в основном односторонние иски, требования в этих исках имеются только на одной стороне, поэтому встречные иски исходили из другого основания) Но также зачитываются об-ва одного вида.
При Юстиниане условия применения зачета:
1) оба требования встречные
2) Требования ликвидные (когда они не запутаны сложными деталями)
3) требования не должны быть парализованы в силу правопоражающего возражения
4) Требования, в которых срок уже наступил
5) Однородны (денежные)
Зачет не допускался против требования о возврате предмета поклажи.
Новация – прекращение обязательства путем замены его новым обязательством. Новация только тогда имеет место, когда во второй стипуляции содержится ссылка не прежнее, обновляемое обязательство. Если первоначальное требование не пользовалось исковой защитой (займ подвластному сыну), то после того, как подвластный стал самостоятельным лицом, он вправе новировать первоначальное об-во. Оставаясь подвластным, он новировать не мог.
Новирующее об-во должно в ч-н отличаться от первоначального. Это новое может выражаться в том. Что меняется хар-р об-ва, либо меняется личность кредитора, либо должника; может вводиться условие или срок, они могут устраняться.
Если кредитор заменяется новым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegation nominis или просто делегацией; если же меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации или экспромиссии.
ü Необходимо намерение совершить новацию (animus novadi)
ü Суд новация – новирующее действие оказывали на об-во различные стадии процесса, а именно, должник по об-ву становился после предъявления к нему иска ответчиком по иску. В этом случае первоначальное об-во развязывается и ответчик начинает быть обязанным в силу литисконтестации (вступления в ответ по иску). Далее, после присуждения, связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется отв-тью по кондемнации (присуждению). Эта новация происходила в силу процессуальных правил, в данном случае говорят о «необходимой новации», novatio necessaria.

71. Вербальные договоры и их виды
Вербальным (т.е. словесным, устным) контрактом называется договор, устанавливающий обязательство verbis (словами), т.е. договор, приобретающий обязывающую силу посредством и с момента произнесения известных формул или фраз.
Важнейшим видом вербальных контрактов является стипуляция.
Стипуляцией называется устный договор, заключенный посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с этим вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству:
Односторонний характер обязательства. Обязательственное отношение, устанавливавшееся стипуляцией, имело односторонний характер: для stipulator, или reus stipulandi (кредитора) из этого договора возникало только право, для promissor, или reus promittendi (должника) — только обязанность.
Совершение стипуляцнн. Формальные требования, чрезвычайно строгие первоначально, с течением времени были значительно ослаблены. Так, первоначально требовалось, чтобы ответ буквально совпадал в своей редакции с вопросом; а во фрагменте D. 45. 1. 1.2 Ульпиану (II — III в. н.э.) уже приписывается мнение, что для возникновения стипуляционного обязательства достаточно, если на вопрос dabis? последует ответ quidni? (т.е. почему бы нет?).
В современной науке, впрочем, считают, что такое свободное понимание формы стипуляции сложилось, вероятно, позднее, т. е. что приведенный отрывок источников интерполирован составителями Дигест. «Другое дело, — говорит Ульпиан, — если должник sine verbis adnuisset, т.е. кивнет утвердительно головой, не произнеся ни слова (D. 45.1.1.2); в этом случае стипуляции нет: вербальный контракт не может быть заключен без verba. Точно так же, первоначально придавали большое значение тому, чтобы ответ был выражен тем же глаголом, каким задан вопрос. С течением времени это стало несущественным; перестали придавать значение даже тому обстоятельству, на одном ли языке произносятся вопрос и ответ, или на разных, лишь бы они были выражены congruenter, т. е. совпадали бы (D. 45. 1. 1. 6)и лишь бы стороны понимали друг друга; так, вопрос мог быть сформулирован на латинском языке, а ответ дан — на греческом.
По первоначальным понятиям из того, что стипуляция есть единый и цельный акт, следовало, что ответ должен следовать за вопросом непосредственно, а Ульпиан (D. 45.1.1.1) уже считает, что если кредитор, задав вопрос, не надолго (тох) удалится и получит ответ по возвращении, обязательство возникает: intervallum enim medium (по другому чтению - modicum) non viti-avit obligationem. т.е. средний (по другому чтению - умеренный) промежуток времени между вопросом и ответом не препятствует установлению обязательства. Впрочем, и это ослабление формализма стипуляции, быть может вошло в практику позднее и приписано Ульпиану составителями Дигесг между прочим в другом месте Дигест (D. 45. 1. 137, отрывок из Венулея III в. н.э.) прямо говорится, что требуется непрерывный (continuus) акт кредитора и должника; между вопросом и ответом допустим в качестве промежутка только aliquod momentum naturae (некоторый естественный промежуток).
В отношении одной разновидности стипуляции формальные требования оставались устойчивыми; это - форма sponsio (spondense? spondee); она была доступна только римским гражданам, а не Перегринам и должна была произноситься непременно на латинском языке.
Но и в отношении других форм стипуляции, при всех смягчениях формальных требований, в классическом римском праве все-таки прочно сохранились некоторые черты стипуляции как вербального контракта: присутствие договаривающихся сторон в одном месте, устный вопрос кредитора и такой же устный ответ должника, совпадающий по смыслу с вопросом (congruenter). В качестве устного договора, стипуляция оставалась недоступной как немому, который не может произнести вопроса или ответа, так и глухому, который не может непосредственно воспринять вопрос или ответ («кредитор должен слышать слова должника и, обратно, должник - слова креди-тора»» говорит Гай - 3. 105); не может заключить стипуляции и отсутствующее лицо («так как стороны должны слышать друг друга» - Уль пиан. D.45.1. l.pr.).
В позднейшую, императорскую эпоху былой характер стипуляции как договора, совершаемого в порядке вопроса кредитора и непосредственно следующего за ним и совпадающего с ним ответа должника, сгладился сильнее (в конституции императора Льва 472 г., С. 8. 37.10, говорится, что все стипуляции, legibus cognitae, т. е. не противозаконные по содержанию, имеют обязательную силу, хотя бы они были совершены по соглашению сторон не в тор жественных или прямых выражениях, т.е. в форме вопроса и совпадающего с ним ответа, a quibuscumque verbis, в каких угодно выражениях; но и тогда стипуляция осталась недоступной для глухих и немых и требовалось по крайней мере, в принципе — присутствие сторон).
Аналогичная эволюция формального начала наблюдается и в отношении самого содержания обязательства. Обязательство, возникавшее из стипуляции, было stricti iuris, т. е. подлежавшее строго буквальному толкованию
Культ слова приводил также к тому, что еще Гай считал стипуляцию недействительной, если на вопрос кредитора: «обещаешь ли 10 сестерций», должник обещает 5; юрист даже не ставит вопроса о признании обязательства в меньшей сумме. Позднее формализм смягчился и в этом отношении: от имени юриста Ульпиана в Дигестах указывается как общеизвестное положение, что если на вопрос кредитора, обещаешь ли дать 20, должник отвечает «обещаю дать 10», или наоборот, то обязательство заключена в меньшей сумме, в отношении которой соглашение можно считать до-стигнутым. Несмотря на такое решение вопроса Институции Юстиниана, воспроизводят изложенный выше фрагмент Гая, исходящего из противоположного взгляда.
Действие стипуляции исключительно в отношении сторон. Формальный характер стипуляции сказывался также в том, что ее действие ограничивалось непосредственно участвовавшими в ней сторонами. Нельзя было по стипуляции между двумя лицами не только возложить обязательство на третье, не участвовавшее в стипуляции лицо, но и выговорить предоставление со стороны должника в пользу третьего лица; в этих случаях стипулянту не давали иска, так как стипулянт непосредственно не имел денежного интереса по договору стипуляции, а третьему лицу не давали иска, как не участвовавшему в договоре. Только в том случае, когда стипулянт имеет и личный интерес в договоре, заключаемом в пользу третьего лица, стипуляция получает силу.
Равным образом, стипуляцию, по которой должник обещал совершение известного действия третьим лицом, делало действительным включение оговорки о платеже должником неустойки на случай неисполнения третьим лицом обязательства
Абстрактный характер. Обязательство из стипуляции отличалось абстрактным характером. Если указанные выше требования относительно порядка заключения стипуляции (вопрос кредитора, совпадающий ответ должника, способность непосредственного восприятия каждым из контрагентов, одновременно присутствующих в месте совершения стипуляции, друг друга) соблюдены, обязательство возникает, независимо от того, какое материальное основание привело стороны к заключению договора, какую хозяйственную цель они преследовали, и достигнута ли эта цель.
Абстрактный характер стипуляции (помимо простоты и быстроты взыскания долга) представлял то удобство, что в эту форму можно было облечь любое обязательственное отношение — и заемное обязательство, и обязательство платежа цены за купленную вещь, и т. д. Стипуляцией пользовались нередко в целях новации, т. е. этот договор заключали для того, чтобы прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое возникающее из стипуляции (п. 354). Доказав факт стипуляции, кредитор тем самым получал возможность взыскания по обязательству.
Эта черта стипуляции, позволявшая вложить в нее любое содержание и быстро проводить ее в жизнь, делала стипуляцию самой употребительной в практике формой договора; в классическую эпоху это - основная форма оборота.
Ответственность по стипуляцин. Стипуляция не только требовала для самого установления обязательства соблюдения определенной формы, но и по содержанию возникавшее из нее обязательство рассматривалось формально: должник обязан был исполнить только то, что буквально вытекает из произнесенных вопроса и ответа. Эта точка зрения приводила к тому, например, что если должник обязался передать вещь, а она погибла или испорчена, то должник признавался ответственным лишь тогда, если он допустил culpa in faciendo, т.е. своим положительным действием вызвал невозможность исполнения обязательства или ухудшение предмета; если же такое последствие наступило ввиду непринятия должником необходимых мер или его упущений (culpa in поп faciendo), должник по стипуляции ответственности не несет. Если допущена culpa in faciendo, то, несмотря на гибель вещи, можно предъявить иск из стипуляции на тех же основаниях, как если бы вещь была цела; за culpa in non faciendo должник не отвечает.

72. Литтеральные договоры и их виды
Виды письменных контрактов. Необходимо различать как не имеющие между собой ничего общего древнеримский литтеральный (письменный) контракт и письменные договоры позднейшего, императорского периода.
Древнеримский contractus litteralis.
(1) Древнеримский литеральный (письменный) контракт возникал посредством записи в приходо-расходные книги, которые велись римскими гражданами. Данные исторической науки позволяют установить, что у римлян, конечно, более зажиточных, в обычае была вести домовые книги.
Известны, между прочим, два типа книг: adversaria (или журнал) и codex или (tabulae) accepti et expensi, приходо-расходная книга. Эта практика, повидимому, была заимствована из Греции и уже к VI в. от основания Рима получила очень широкое распространение.
Adversaria имели значение памятной книги; по словам Цицерона (Pro Roscio Corn., 2-ая речь в защиту Росция) они заводились на каждый месяц, по истечении которого уничтожались. В adversaria заносились для памяти самые разнообразные записи; некоторые из этих записей переносились потом во вторые — приходо-расходные книги, которые имели значение постоянных и (по словам того же Цицерона) пользовались признанием достоверности. Как именно велись эти книги, как производились в них записи — точно неизвестно; из часто встречающегося выражения «codex (или tabulae) accepti et expensi» делают предположение, что в этой второй книге на одну сторону за-носился приход, на другую — расход.
(2) Литеральный контракт представлял собой обязательство, по существу не впервые возникавшее, но заменявшее собой или обновлявшее (novatio,) уже существовавшее ранее на другом основании (например, задолженность на основании купли, найма и т.д.) или на другом лице (отсюда различие transcriptio a re in personam и a persona in personam); но формально обязательство, возникавшее из записи в книгу, ни в какой зависимости от предыдущих правоотношений не находилось. Таким образом, записи на страницу расхода известной суммы за данным должником не соответствовала реальная выплата должнику записываемой за ним суммы.
(3) В качестве решающего (в смысле возникновения обязательства) момента в этой категории контрактов была запись данного отношения кредитором в книгу по странице расходов (expensilatio), откуда и выражение litteris fit obligatio или употребительный в науке римского права термин contractus Utteralis, литеральный, письменный контракт. Такая запись делалась, разумеется, на основании соответствующего соглашения сторон; иначе не могло бы быть речи о contractus, договоре. Вероятно, записи в книге кредитора известной суммы как уплаченной должнику, соответствовала запись в книге должника той же суммы, как полученной от кредитора: в этом и выражалось их соглашение. По поводу второй разновидности литерального контракта — transcriptio a persona in personam — Гай упоминает и о согласии третьего лица, долг которого переводится на нового должника (по буквальному тексту Гая: если Тиций переводит тебя мне).
(4) Таким образом, можно определить литтеральный контракт римского права в этой его более древней форме, как договор, заключавшийся посредством записи в приходо-расходную книгу кредитора или существовавшего до того долга данного должника или долга другого должника, переводимого на данного, на основании соответствующего соглашения сторон.
Появление новых форм письменных контрактов. Описанный древнейший вид литорального контракта неизвестен уже кодификации Юстиниана. В классическую эпоху приходо-расходные книги, codices accepti et expensi, утратили свое значение, по-видимому, в связи с появлением более простых и удобных форм записи долгов. С утратой приходо-расходными книгами своего значения прекратилась и практика старых литгеральных контрактов. Зато стали все больше входить в употребление заимствованные из греческой практики долговые документы chirographa и syngrapha (хирографы и синграфы),
Синрафы и хирографы. Syngrapha (синграфы) представляли собой документ, составлявшийся в третьем лице (такой-то должен такому-то такую-то денежную сумму); этот документ составлялся в присутствии свидетелей, которые и подписывали его вслед за тем, от чьего имени он составлялся. Эта форма письменных обязательств получила очень большое распространение уже в конце республики на почве процентных займов, заключавшихся между римскими ростовщиками и провинциалами. В императорский период syngrapha стали менее употребительным видом письменного обязательства; на первый план выступили chirographa. Это был документ, составлявшийся в первом лице («я, такой-то, должен такому-то столько-то») и подписывавшийся должником. Первоначально это был документ, имевший только значение доказательства, но затем с ним стали связывать значение источника самостоятельного обязательства: подписавший документ обязан платить по нему.
Эту новейшую форму письменных договоров Гай поясняет так: si quis debere se aut daturum se scribat; ita scilicet si eo nomine stipulatio non flat, т. е. если кто пишет в расписке, что он должен нечто или что он предоставит то-то (то возникает обязательство); Гай добавляет: разумеется, если не было по этому обязательству стипуляции (тогда основанием возникновения обязательства была бы стипуляция). Впрочем, в практике нередко в chirographum включалась оговорка о предшествующей стипуляции: получалось сочетание устной и письменной формы договора. Посредством этих документов устанавливались обязательства, независимо от того, была ли фактически передана та сумма, которую обязуется уплатить подписавший расписку, и вообще не принимая во внимание основания (causa), по которому такая расписка выдавалась должником.
Естественно, что при социально-экономической зависимости от кредиторов должников, вынужденных прибегать к подобного рода обязательствам, на почве выдачи таких документов должны были нередко встречаться злоупотребления — безвалютные займы, когда кредиторы, не передав должникам валюты займа, тем не менее требовали ее возврата.
Гай называет этот род обязательств (т. е. позднейший письменный договор в форме syngrapha или chirographa) свойственным перегринам (в том смысле, что возможность пользования старым литтеральным контрактом для них была спорной, и это была единственно открытая для них форма письменного договора). Характеристика этой формы обязательства, как свойственной перегринам, может быть, объясняется и тем, что эти обязательства возникли именно в практике перегринов.

73. Реальные договоры и их виды
Реальные договоры (от слова RES – вещь) такие договоры, которые считались заключенными с момента передачи вещи.
Специфическая форма реальных контрактов была своеобразной гарантией должника, т.к. обязательство не возникало до тех пор, пока передаваемая вещь не переходила в его руки.
Содержание реальных договоров сводится к обязанности лица вернуть имущество, полученное им раньше от другого лица. К реальным контрактам относятся заем, ссуда, поклажа и залог.
Одним из распространенных форм реального контракта являлся заем.
Заем приобретал юридическую силу лишь с момента передачи вещи после достигнутого соглашения, но это не означало, что соглашение сторон не имело существенного значения. Соглашение являлось необходимым моментом в заключении договора.
Кредитор передавал должнику вещь в собственность, что давало право должнику быть собственником этой вещи и право распоряжаться ею по своему усмотрению.
Срок договора определялся конкретной датой, но он также мог прекратиться по первому требованию кредитора.
Основные виды реальных контрактов: 1) заем (mutuum) 2) ссуда (commodatum) 3) договор хранения или поклажи (depositum)/ Иногда вводят договор заклада.

74. Характеристика договоров займа и ссуды
Определение mutuum. Mutuum (заем) представляет собой договор по которому одна сторона (заимодавец) передает другой стороне (заемщику) денежную сумму или определенное количество иных заменимых вещей в собственность с обязательством заемщика вернуть, по истечении указанного в договоре срока или по востребованию, такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены.
Реальный характер mutuum. Mutuum (заем) является типичным реальным договором, т. е. таким договором, при котором обязательство устанавливается не простым соглашением (consensus), но передачей вещи (re): пока не произошла передача, говорит Павел, обязательство из реального договора не возникает. Реальный характер договора не означает, однако, что в этой категории договоров consensus, соглашение сторон, не имеет существенного значения: этот момент не является достаточным для возникновения обязательств; но он не перестает быть необходимым моментом. Нет consensus, нет и договора.
Предварительное соглашение о заключении займа. Реальному договору займа могло предшествовать неформальное соглашение (pactum) о том, чтобы одно лицо дало, а другое приняло известную сумму взаймы. Могла быть заключена и стипуляция, по которой одно лицо обязывалось дать другому взаймы. Такое обязательство толковалось, как содержащее в себе молчаливое условие, что к тому времени, когда его придется исполнять, т.е. совершать mutuum, передавать валюту, заемщик не утратит своей кредитоспособности. Это обстоятельство должен доказать сам заимодавец, иначе он обязан исполнить обещание, а при неисполнении - возместить контрагенту причиненные этим убытки.
Характерные признаки займа. В итоге договору займа, mutuum, стали присущие характерные признаки:
а) mutuum —реальный договор (т.е. получающий юридическую силу лишь с того момента, когда на основании соглашения сторон последовала передача res, вещи),
б) состоящий в передаче кредитором в собственность должника,
в) известной денежной суммы или известного количества других заменимых вещей,
г) с обязательством для должника вернуть кредитору такую же денежную сумму или такое же количество такого же рода вещей, какие были получены.
Заемщик обязан вернуть не только такое же количество вещей, какое было получено, но и по качеству не ниже того, каким отличались полученные взаймы вещи. Помпоний отмечает, что обязанность вернуть вещи eadem bonitate, как полученные, лежит на заемщике независимо от того, было ли предусмотрено такое условие в договоре.
Риск случайной гибели занимаемых вещей. Поскольку предметом займа служат вещи, определяемые весом, числом, мерой (а не индивидуально), и эти вещи поступают в собственность заемщика, на нем лежит и риск случайной гибели полученных вещей: если в силу случайной причины (пожар, землетрясение, кораблекрушение, нападение разбойников и т. п.) заемщик не имел возможности воспользоваться переданными ему вещами, он не освобождается от обязанности, т. е. тем не менее остается обязанным лицом.
Переход права собственности на занимаемые вещи. давать взаймы может только собствен-ник вещей. В классическом римском праве для лучшего удовлетворения потребностей хозяйственной жизни были допущены послабления. Эти послабления можно обобщить так, что, помимо непосредственной передачи заменимых вещей в собственность, заем может быть установлен и другими способами, если они приводят к тому же результату.
Односторонность обязательства из займа. Обязательство, возникающее из займа, строго одностороннее: заимодавец имеет право требовать от заемщика возврата такого же количества вещей такого же рода и качества, какое было получено; на заемщике же лежит соответствующая обязанность. Проценты. Нередко заемщик должен был не только вернуть заимодавцу занятую сумму, но еще уплатить с нее проценты. Максимальный размер процентов в разные периоды определялся различно: в классическом праве - 1% в месяц, в праве Юстиниана - 6% в год (для торговцев — 8% в год). Начисление процентов на проценты (анатоцизм) было воспрещено.
Ссуда (commodatum)
Определение. Договор ссуды (commodatum) состоит в том, что одна сторона (commodans, ссудодатель) передает другой стороне (ссудопринимателю, commodatarius) индивидуально определенную вещь для временного безвозмездного пользования, с обязательством второй стороны вернуть по окончании пользования в целости и сохранности ту же самую вещь.
Подобно займу, договор commodatum также является реальным контрактом, т.е. обязательство из этого договора возникает лишь тогда, когда состоялась передача вещи ссудополучателю, пользователю.
Предмет ссуды.: предметом commodatum может только движимая вещь, но не участок земли; в пользование вообще можно дать и земельный участок. Ульпиан же утверждает, что в качестве res commodata может быть и недвижимость.
Однако, не всякая вообще вещь может быть предметом commodatum: поскольку при этом договоре вещь передается во временное пользование с обязательством вернуть ту же самую вещь, естественно, что предметом ссуды может быть только индивидуально определенная незаменимая и непотребляемая вещь; если, например, предметом договора является охапка дров на топку печи, то как только дрова сгорят, возврат тех самых дров, какие были получены, станет невозможным, и речь может идти только о возврате такого же количества таких же вещей (т.е. о займе). Нельзя дать в ссуду, вещи, которые при пользовании потребляются, — кроме тех исключительных случаев, когда вещи берутся только для выставки и т. п.
Ответственность ссудополучателя. Договор ссуды имеет целью предоставление вещи в безвозмездное пользование, т.е. из этого договора получает хозяйственную выгоду, только ссудополучатель. Это обстоятельство учитывается римскими юристами при решении вопроса о пределах ответственности ссудополучателя за сохранность вещи: поскольку договор заключен в его интересе, на него возлагается строгая ответственность, а именно, он отвечает за omnis culpa, т. е. не только за dolus, намеренное причинение ущерба ссудодателю, не только за culpa lata, за грубую небрежность, но и за culpa levis, за легкую небрежность.
Ссудоприниматель обязан хранить данную ему в пользование вещь, пользоваться ею надлежащим образом, т.е. в соответствии с хозяйственным назначением вещи и указаниями договора, и проявлять при этом заботливость (diligentia) хорошего хозяина, т.е. не допускать никакой невнимательности, непредусмотрительности, беззаботности, какие несвойственны хорошему хозяину.
Только тогда, когда ссудоприниматель проявил полную внимательность, предусмотрительность, заботу, так что вред для ссудодателя возник вследствие простой случайности, casus, которому, по словам Гая, невозможно сопротивляться, ссудополучатель не несет ответственности перед ссудодателем: случайно возникший вред для вещи относится за счет ее собственника.
Ссуда и заем. Договор ссуды по хозяйственной цели является родственным договору займа; однако между ними имеются и существенные различия, как это видно из следующей таблицы:
Заем
а) Предмет договора — вещи, определенные родовыми признаками.
б) Вещи передаются на праве собственности.
в) Получатель обязан вернуть такое же количество вещей того же рода.
г) Риск случайной гибели переданной вещи лежит на получателе (как собственнике).
д) Обязательство — строго одностороннее.
Ссуда
а) Вещи, индивидуально определенные.
б) Вещи передаются во временное пользование.
в) Получатель обязан вернуть полученную вещь.
г) Риск случайной гибели вещи лежит на передавшем ее собственнике.
д) Наряду с основной обязанностью получателя вещи, может возникнуть обязанность ссудодателя возместить вред, причиненный ссудополучателю.

75. Договор хранения и его виды
Хранение (depositum) – дог-р, по которому одна сторона (депонент, поклажедатель) передает другой стороне (депозитарию, поклажепринимаетлю) вещь для безвозмездного хранения.
ü Реальный контракт (об-во возникает посредство передачи вещи+ соглаш)
ü Не требуется, чтобы поклажедатель бы сбком отдаваемой вещи (заклад) => поклажедатель – любое заинтересованное лицо
ü Предмет: вещь индивидуально определенная (но возможно и определенных родовыми признаками – depositum irreulare).
ü Цель – хранение (поклажеприниматель – лишь держатель, не сбк, не может пользоваться)
ü Или на опред срок.или до востребования
ü Возврат вещи после срока или при востребовании
ü Безвозмездность (=> поклажеприниматель хранит вещь как заурядный человек; применяет меры, указанные в договоре, но не более (только за умысел и грубую небрежность (dolus & culpa lata)).
ü Личное исполнение дог-ра (при исключит условиях – передача на хранение другому лицу, но под личной ответственностью)
ü Возврат вещи и доходов!
Защита: actio depositi directa (требование поклажедателя о возврате вещи), actio depositi contraria (поклажеприниматель может взыскивать с поклажедаетля убытки (животное было больное).
Виды:
1) depositum miserabile – несчастная или гирестная поклажа, когда поклажедатель вынужден отдавать вещи на хранение во время пожара, землетрясения и др бедствий, мятежа, кораблекрушение. Защита преторским эдиктом.
ü При гибели вещи не одинарный размер возмещения, а двойной (т.к. поклажедатель не мог выбрать контрагента).
ü Infamia если не возвратит
2) depositum irregulare – необычная поклажа – отдача на хранение денег и др вещей, определяемых родовыми признаками (без обособления (шкатулки)).
По внешности схож с займом: заменимые вещи, переход права сб, перенесение на получателя вещей риска случайной гибели этих вещей, возврат количества. Но: не удовлетворение потребности заемщика, а услуга оказывается принимающим деньги. Могли браться проценты за просрочку. + возможна infamia.
3) Секвестрация – дог-р, кот заключается в том, что несколько лиц отдают на хранение вещь с тем условием, чтобы она была возвращениа тому или другому, в зависимости от того, как сложатся в дальнейшем обстоят-ва (передача на хранение вещи, о кот идет спор). Преторский эдикт содержал спец иск – sequestraria depositi actio. Секвестация возможна не только по договору, но и по решению суда.

76. Консенсуальные договоры и их виды
Считались заключенными с момента достижения согласия сторон. Такие договоры, при которых об-во возникает вследствие одного consensus, соглашения, без каких-либо формальностей. Необходимо иметь в виду, что без соглашения вообще не может быть договора; особенность консенсуальных договоров заключается в том. Что в то время как при всех др категориях контрактов для установления обязательства требуется, помимо соглашения сторон, еще какой-л момент (слово, письмо, вещь), при консенсуальных контрактах соглашение (выраженное во вне) является не только необходимым, но и достаточным моментом для установления обязательства.
Виды:
1) Договор купли-продажи (emptio venditio)
2) Договор найма (location conduction)
3) Договор поручения (mandatum)
4) Договор товарищества (societas)

77. Договор купли-продажи
Определение. Таким образом, контракт emptio-venditio в окончательном его виде можно определить так: купля — продажа есть договор, посредством которого одна сторона — продавец (venditor) обязуется предоставить другой стороне — покупателю (emptor) вещь, товар (тегх), а другая сторона — покупатель обязуется уплатить продавцу за проданную вещь определенную денежную цену, pretium.
Мегх, товар, pretium, цена являются существенными элементами договора купли-продажи.
Цель договора. Основная хозяйственная цель договора купли-продажи заключается в том, чтобы получить в хозяйство покупателя те или иные нужные для него вещи. Наиболее эффективное правовое средство для достижения этой цели состоит в том, чтобы сделать покупателя собственником необходимых вещей.
. Предмет купли-продажи. Предметом купли-продажи может быть все, что не изъято из оборота, и в первую очередь - телесные вещи, следовательно существующие в натуре и по общему правилу принадлежащие продавцу. Однако ни тот, ни другой признак, т.е. ни существование вещей в натуре в момент заключения договора, ни принадлежность их в этот момент продавцу - не являются безусловно необходимыми. Отмеченное разграничение обязательственно-правовое и вещно-правового моментов расширяло сферу применения договора купли-продажи.
Так по римскому праву не было препятствий к заключению договоров купли-продажи чужих вещей, т.е. не принадлежащих продавцу.
Цена. Второй существенный элемент купли-продажи — цена (pretium). «Договор купли-продажи считается заключенным, — говорит Гай, — когда договорились о цене, хотя бы цена и не была еще уплачена»
Цена должна выражаться в денежной сумме. Цена должна быть определенной, cerium. Впрочем, между римскими юристами существовали большие разногласия по вопросу о том, до какой степени должна непременно доходить эта определенность. Общепризнано было, что цена не может быть поставлена в зависимость от усмотрения покупателя. Но определить цену путем ссылки на заключение третьего сведущего лица юристы прокульянской школы признавали допустимым
Обязанностью продавца является передачи вещи в распоряжение покупателя, а покупатель обязан уплатить денежную сумму.

78. Ответственность продавца за фикцию вещи
Продавец должен предоставить покупателю свободное и спокойное обладание вещью. Этим не исчерпывались обяз-ти продавца: он обязан предоставить вещь в надлежащем состоянии и по качеству: если вещь передана в таком виде, что или ей невозможно пользоваться по назначению или она обесценены вследствие имеющихся недостатков, в этом нельзя видеть исполнение продавцом принятой на себя по договору обязанности.
В рим праве сложилась особая система норм, определявших ответ-ть продавца за пороки и недостатки рабов и скота, продававшихся на рынках. Перв-но расширение ответ-ти продавца за недостатки вещи произошло в практике курульных эдилов, регулировавших торговлю на рынках и базарах, и лишь в классич эпоку распространилась и на общегражданские договоры продажи.
По цивильному праву продавец отвечает за свои заявления и обещания (dicta - простое заявление, когда имеется лишь простой разговор et promissa – прямое обещание, оформлявшийся иногда в виде стипуляции), но нельзя путать с простым расхваливанием товара.
Т. Обр., продавец в ответе за то, что он прямо обещал – а оно не соответствует реальности (достоинства и недостатки).
Продавец отвечает в тех случаях, когда в его действиях можно усмотреть dolus, т.е. намеренное сокрытие, умолчание об известных продавцу и не известных покупателю недостатках, с целью сбыть негодную вещь. Различие «видимых» и «невидимых» недостатков.
Установлена ответ-ть продавца за скрытые недостатки вещи, т.е. такие, которые не бросаются в глаза, так что обнаружить их нельзя даже при внимательном осмотре товара (Раб больно