Правова природа міжнародного комерційного арбітражу, його поняття і види

Міжнародний комерційний арбітраж (МКА) - особливий механізм розгляду міжнародних комерційних спорів. Стороною спору може бути держава, але спір за своїм змістом має приватноправовий характер і другою стороною обов'язково виступає особа приватного права: "Предметом арбітражного розгляду може бути будь-який спір майнового характеру. Якщо в якості однієї зі сторін арбітражної угоди виступає держава, державне підприємство або підвідомча державі організація, ця сторона не має права посилатися на свій закон з метою оскарження підвідомчості спору арбітражу або своїй здатності брати участь в арбітражному процесі в якості сторони" (ст. 177 Закону про МПРП Швейцарії).

МКА (третейський суд) - це суд, обраний у відповідності з волею сторін для вирішення спору між ними. Спір розглядається незалежним арбітром, обраним сторонами на основі його професійних якостей з метою винесення остаточного та обов'язкового для сторін рішення. МКА вилучає спори з питань тлумачення і виконання комерційних контрактів з компетенції національних судів загальної і спеціальної юрисдикції. Найбільш істотним елементом юридичної природи арбітражу є його недержавний характер. Арбітраж - це третейський суд, компетентний розглядати спір тільки у разі наявності арбітражної угоди сторін, тобто в разі явно вираженої згоди суб'єктів спору. Суд - це орган державної судової системи, наділений компетенцією в силу прямої вказівки національного права, а не в силу приватного угоди.

Третейський розгляд в МКА слід відрізняти від третейського розгляду спорів між державами на основі норм міжнародного публічного права спеціальними міжнародними судовими органами (Міжнародний Суд ООН, Постійна палата Третейського суду, арбітражі ad hoc, створені для розгляду конкретного міждержавного спору). У свою чергу, від міжнародного комерційного арбітражу, який розглядає питання про право, необхідно відрізняти спеціальний арбітраж з технічних питань (щодо перевірки ціни і доброякісності товару), що має значення експертизи і є передумовою для передачі справи на розгляд третейського суду. Арбітраж як третейський суд з питань права і технічний арбітраж - це різні поняття.

Відмітна особливість МКА - його характер як третейського суду, тобто суду, створюваного на основі автономії волі сторін і має недержавну природу. Терміни "МКА" та "третейський суд" є синонімами. Вказівка "третейський суд" підкреслює недержавну природу МКА: це недержавна, громадська організація, незважаючи на те, що вона створюється і функціонує на основі національного права.

Потрібно мати на увазі, що в нашій країні термін "третейський суд" в основному означає третейський суд, що знаходиться на території РФ (ст. 230 АПК РФ). Як правило, МКА з місцем проведення розгляду за кордоном позначається терміном "іноземна арбітраж". Терміни "третейський суд" і "іноземний арбітраж" недвозначно розмежовуються російським законодавцем у багатьох нормах АПК РФ (ст. 31, 32, п. 8, 9 ст. 38).

Термін "МКА" (точно так само, як терміни МПП і МГП) має умовний характер. "Міжнародний" означає наявність у справі юридичного зв'язку з іноземним правопорядком і відноситься до характеру розглянутих спорів, вони виникають з міжнародної комерційної угоди. МКА засновується згідно з національним правом. Його діяльність - це діяльність національного правозастосовчого органу на основі норм національного законодавства.

МКА - особливе, специфічне явище правової реальності, яке має змішану (матеріально-процесуальну) природу1. МКА - самостійна галузь у системі МПП; одночасно МКА найбільшою мірою пов'язаний з МГП. МГП - це розгляд цивільно-правових спорів, пов'язаних з іноземним правопорядком, в державних правозастосовних органах. МКА - це розгляд певної категорії цивільно-правових спорів (міжнародних комерційних спорів) у недержавних третейських судах. Виконання рішень МКА знаходиться в компетенції державних судових органів.

Крім МКА міжнародні комерційні спори можуть розглядатися:

- в системі спеціалізованих державних (господарські, торгові)судів;

- у національних (внутрішніх) третейські суди;

- у національних судах загальної юрисдикції.

Принципова відмінність розгляду спорів у МКА від всіх інших способів розгляду подібних спорів в тому, що МКА спеціально створений для розгляду суперечок з міжнародних комерційних відносин, а тому найбільшою мірою компетентний з даних питань. Його переваги:

1) звернення до МКА дає сторонам можливість не підкорятися строго регламентованому національному правопорядку щодо юрисдикції певних правозастосовних органів, застосовного права і процедури розгляду спорів;

2) процедура арбітражного розгляду відрізняється простотою, вона не врегульована численними процедурними нормами, що регламентують судову процедуру. Для МКА характерно відносно швидке розгляд;

3) арбітраж відносно дешевий. В судах багатьох країн витрати на ведення процесу дуже високі (обов'язкове адвокатське представництво, інститут судового застави);

4) розгляд спорів в МКА відбувається в закритому засіданні, що гарантує дотримання комерційної таємниці. Арбітри зобов'язані зберігати таємницю інформації про розглянутих спорах;

5) арбітраж - демократичний інститут. Сторони можуть впливати на всі стадії арбітражного розгляду: згода сторін - обов'язкова умова звернення до арбітражу. Сторони мають право на вільний вибір арбітрів, процедури, місця і мови арбітражного розгляду. Сторони можуть вилучити спір з сфери дії "писаного" права і вимагати вирішити його на основі принципів справедливості і доброї совісті (ex aequo et bono);

6) арбітраж більш компетентний, оскільки арбітри не повинні мати юридичної освіти, а обираються з числа кваліфікованих фахівців у різних областях комерційної діяльності;

7) фундаментальний принцип арбітражу - остаточний і обов'язковий характер арбітражного рішення (res iudicata).

Арбітражне рішення не підлягає зміні, не може бути переглянуте по суті і має виконуватися в примусовому порядку. У Посібнику арбітражу, виданому МТП, підкреслюється, що арбітражні рішення обов'язкові для сторін, мають силу закону та можуть бути примусово виконані подібним з примусовим виконанням судових рішень шляхом.

МКА не є елементом державної судової системи і в своїй діяльності не залежить від неї. Звернення сторін до арбітражу виключає розгляд спору в державних судах. Якщо при наявності арбітражної угоди одна зі сторін звертається до суду, то суд або за власною ініціативою, або на вимогу іншої сторони повинен відмовити у прийнятті позовної заяви або припинити почате виробництво в справі.

Державні правозастосовні органи не вправі втручатися в діяльність МКА. Проте не можна говорити про його ізоляції від державної судової системи. В законодавстві передбачені процесуальні дії, пов'язані з виконанням арбітражних рішень та виконуються державними судами:

- здійснення примусових заходів щодо попереднього забезпечення позову;

- примусове виконання арбітражного рішення. Якщо арбітражне рішення не виконується сторонами добровільно, тільки національні судові органи мають повноваження по його примусовому виконанню.

Основні джерела права, що регулюють питання МКА, - міжнародні договори і національне законодавство.

Національне законодавство у сфері МКА в основному має наступні форми:

o загальне законодавство про арбітраж включаються окремі норми чи спеціальні розділи, присвячені питанням МКА (Великобританія, Швеція);

o у цивільно-процесуальне законодавство включаються окремі норми або спеціальний розділ, присвячений МКА (Франція, ФРН);

o діє спеціальний закон про МКА (Росія, Україна, Азербайджан);

o питання МКА регулюються спільним актом кодифікації МПРП (Швейцарія, Румунія, Туреччина, Чехія).

У Росії в даний час діє Закон про МКА.

Єдиний універсальний міжнародний договір - це Нью-Йоркська конвенція про визнання і приведення у виконання іноземних арбітражних рішень (1958). В основному правовий статус МКА регулюється на регіональному рівні: Європейська конвенція про зовнішньоторговельний арбітраж (1961); Європейська конвенція про введення Однакового закону про арбітраж (ETS № 56) (1966), Міжамериканська конвенція про міжнародний комерційний арбітраж (1975).

В системі джерел права, що регулюють діяльність МКА, необхідно відзначити документи, що включаються в lex mercatoria: Типовий закон ЮНСІТРАЛ про міжнародний комерційний арбітраж (1985, ред. 2006), Типової арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ (2010), Арбітражний регламент Європейської економічної комісії ООН (1966).

Головне джерело права у сфері МКА - автономія волі сторін, що зачіпає і матеріальні, і процесуальні аспекти арбітражу.

Види МКА: інституційний та ізольований

Інституційний або постійно діючий, арбітраж створюється при торгових (торгово-промислових) палатах, біржах, асоціаціях, спілках. Це постійно діючі організації, які виконують адміністративно-технічні, консультативні і контрольні функції. Створювані при них МКА працюють постійно, мають свій статут і правила процедури. Основа функціонування інституційного арбітражу - спеціальний національний закон і регламент відповідного МКА.

Арбітражний розгляд засноване на процедури, встановленої в регламенті. Є список постійних арбітрів. Цей вид МКА найбільш переважний при розгляді складних справ, пов'язаних із заплутаними і важко вирішуваними розбіжностями, проблемами застосовного права. Інституційні арбітражі функціонують практично у всіх державах (Арбітражний інститут Стокгольмської торгової палати, Американська арбітражна асоціація, Лондонський міжнародний третейський суд).

Окремий (разовий) арбітражу або арбітражу ad hoc (третейський суд (ad hok) створюється сторонами для розгляду конкретної справи; після закінчення розгляду і винесення рішення припиняє своє існування. Сторони обирають місце проведення арбітражу, встановлюють правила обрання арбітрів і арбітражну процедуру. Ізольований арбітраж заснований на практично необмеженої автономії волі сторін. Це найбільш ефективний засіб розгляду спорів, пов'язаних з фактичними обставинами (перевіркою якості товарів, визначення їх ціни).

В ізольованому арбітражі часто застосовуються типові арбітражні регламенти: Арбітражний регламент Європейської економічної комісії ООН, Типової арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ. Вони мають факультативний характер і застосовуються за наявності посилання на них в угоді сторін. Сторони вправі домовитися про внесення будь-яких змін в правила регламентів.

В даний час найбільш широко поширеною є концепція МКА як інституту, не пов'язаного ні національним правом будь-якої держави, ні міжнародними договорами; вільного вирішувати спори на основі принципів моралі і справедливості, загальних принципів права, міжнародного комерційного права чи правових звичаїв. Доктрина МКА як недержавного освіти, вільного від застосування національного та міжнародного права і заснованого лише на автономії волі сторін, підтримується МТП.