Фикции как антипод закона

 

Признавая полезность использования фикций для уточнения действующих норм, римские юристы в то же время негативно относились к фиктивным действиям участников оборота, которые для достижения юридических последствий поведения, запрещенного законом, совершали притворное действие, не противоречащее закону. Чаще всего фиктивные явления имели место в сфере семейных отношений*(528). Например, в Дигестах указывалось, что "вымышленные разводные письма чужды всякого значения", когда речь шла о притворном разводе, имеющем целью сохранить приданое, которое в случае смерти супруги должно было быть возвращено к назначившему его лицу. Известны римскому праву и так называемые фиктивные лица. В частности, в Дигестах подчеркивается, что "если кто, совершая какое-либо действие, должен написать, что оно совершено другим, то самое дело более значит, нежели написанное"*(529). Это означало, что последствия такого действия наступали именно для того лица, которое его фактически совершило. Здесь же можно отметить сделки, в моменте заключения или содержании которых присутствовал элемент фиктивности. Например, римский юрист Павел говорит о недействительности договоров, которые одной из сторон совершаются в шутку. Кроме того, праву Древнего Рима были известны так называемые симулированные сделки (simulatio), когда совершение одной сделки прикрывалось формой другой. Если симуляция обнаруживалась, то суд признавал не явную сделку, а скрытую. Однако если скрытая сделка относилась к недозволенным, то она признавалось недействительной*(530).

К сожалению, так называемые негативные фикции существуют в реальности. Иногда их называют антиподами закона. Термин "антипод закона" употребляется чаще всего для описания явлений, отрицательно (негативно) характеризующих формализм определенных норм права или каких-либо его проявлений. Сегодня данная проблема в науке абсолютно не исследована. Представляется, что разработка ее возможна в контексте изучения проблем коллизионности и противоречивости права, которые, безусловно, тесно связаны с темой фикции как антипода закона.

К негативным фикциям (антиподам закона) разумно было бы отнести фиктивные нормы, фиктивные состояния, фиктивные действия и т.д.

Исследование источников римского права, описывающих определенные случаи фиктивных действий лиц, позволяет сделать вывод о том, что в каждом конкретном случае право применяло единый принцип, согласно которому приоритет отдавался выяснению существа фактически совершенного лицом действия, и если оно было с точки зрения права неправомерным, то применялись соответствующие негативные последствия его совершения (сделка признавалась недействительной и т.п.)*(531).

Однако нельзя не отметить, что римское право не выработало единого понятия fictio, ограничившись описанием отдельных случаев ее проявления. Анализ источников права позволяет вместе с тем сделать вывод, что римским юристом были известны два вида фикции. Это так называемая юридическая фикция, используемая как особый прием юридической техники для регулирования быстро изменяющихся отношений. Ко второму виду относились фиктивные действия лиц, допускаемые infroudemlegis для достижения целей, запрещенных римским правом*(532).

В русской цивилистике такие действия назывались мнимыми, или притворными, и по отношению к таким действиям складывались различные точки зрения. Д.И. Мейер, например, не рассматривал притворные действия как фикции в праве. Г.Ф. Дормидонтов, напротив, относит мнимые и притворные действия к особым случаям применения фикций, различая при этом фикцию как прием юридического мышления и как действие, совершаемое для видимости: "В первом случае мы имеем дело с приемом юридической конструкции, а во втором - с совершением юридических действий; в первом случае это орудие, к которому явно прибегает законодатель или юрист для облегчения определенных юридических определений, а во втором - средство, к которому обыкновенно тайно прибегают частные лица для достижения своих целей"*(533).

Разграничение понятий юридической фикции как позитивного проявления фиктивного в праве и иных (негативных) проявлений фиктивного необходимо для верного понимания их истинной сущности. Принципиальное различие заключается в том, что в первом случае законодательно закрепленная фикция начинает работать на правомерное развитие событий, в остальных же - наоборот.

Большой интерес вызывают негативные фикции. В современной науке не сложилось единого понятия негативных фикций, которые препятствуют праву. Речь идет о фикции как об антиподе закона, сущность которой заключается в искажении содержания закона, выражающемся в отсутствии социальных связей между поведением субъекта и требованиями закона.

Антипод (от греч. anti - напротив и podos - нога) - обитатель диаметрально противоположных пунктов на поверхности земного шара. В переносном смысле - люди с противоположными взглядами, вкусами или чертами характера*(534).

Антиподом закона может быть не только фикция, но и другие явления жизни. Например, В.В. Белояров отмечает: "Хаос - антипод закона и порядка, то есть жизни. Ведь каждая форма жизни - это организованная в стройное целое материя"*(535).

Таким образом, представляется, что под термином "антипод закона" нужно понимать какое-либо явление или норму, противоположные, противоречащие самой сущности закона, способствующие негативному проявлению отчуждения закона от интересов общества.

Фикция - антипод закона рассматривается как категория не только правовая, но и социально-психологическая, политико-правовая, сущность которой состоит в отчуждении законов от интересов общества, тем самым фикция - антипод закона формируется поведением субъекта в правовой сфере*(536).

Эта сторона понятия юридической фикции остается не разработанной в правовой науке. Негативное понимание фикции прижилось в формулировках правовых норм: "лжесвидетельство", "фиктивная сделка", "фиктивный брак", "фиктивный обмен", "фиктивное банкротство", "фиктивная норма"*(537).

Часто в судебной практике возникают ситуации, когда требуется определить такие факты, как: не является ли товар фиктивным, сфальсифицированы ли подписи в первичных документах и результатах экспертизы, что часто выходит за пределы познаний судьи*(538).

В постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2011 г. N 18АП-11152/11 отмечается: "В налоговых правоотношениях недопустима фикция, которая позволяла бы недобросовестным налогоплательщикам с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, и искусственной юридической конструкции создавать ситуацию формального наличия права на получение налоговых выгод путем представления документов, оформляющих номинальное движение и реализацию товара (работ, услуг) [в том числе прикрытием получения товара (работ, услуг) неустановленного происхождения от номинального контрагента]"*(539).

Неоспоримо то, что негативные фиктивные явления, с одной стороны, тормозят процессы развития как права, так и общества в целом, но с другой стороны, обостряя отношения, они позволяют выявлять проблемы и находить пути решения многих из них.

1. Фиктивные состояния, возникающие в процессе правореализации.

Фиктивные состояния представляют собой сложные неправомерные юридические факты, характеризующиеся относительной стабильностью и длительным периодом существования, в течение которого они могут неоднократно вызывать наступление правовых последствий*(540). К ним можно отнести:

а) фиктивные состояния в семейном праве. Их несколько.

Фиктивный брак. В соответствии с ч. 1 ст. 27 СК РФ фиктивным признается брак, заключенный без намерения создать семью. Согласие на заключение фиктивного брака не выражает подлинной воли сторон. Однако, несмотря на законодательное закрепление, никакого наказания за заключение фиктивного брака в России не существует. Конечно, если одна из сторон сможет доказать, что брак был фиктивным, то он аннулируется. При этом никаких санкций для нарушителей не предусмотрено, и доказать факт фиктивности при создании брака очень сложно. Фиктивный брак используется для получения гражданства, вида на жительство, необходимого в обществе статуса для матерей-одиночек или приверженцев однополой любви; приобретения благозвучной фамилии или благородной родословной; для уклонения от службы в армии; получения свидания с заключенным; победы в избирательной кампании и т.д.

Фиктивный развод объясняется такими причинами, как стремление сохранить нажитое имущество, расторгнуть фиктивный брак и т.п. Цели фиктивных разводов всегда носят полукриминальный и противозаконный характер, однако, в отличие от фиктивного брака, данное состояние вообще никак законодательно не закреплено. По аналогии со ст. 27 СК РФ (признание фиктивного брака недействительным) можно предложить следующую формулировку в отношении фиктивного развода: "Расторжение брака признается недействительным в случае фиктивного развода, т.е. если супруги или один из них расторгли брак только для видимости, не имея серьезного намерения уйти из семьи и фактически продолжая супружеские (брачные) отношения"*(541).

Фиктивное усыновление. Действующее семейное законодательство вопрос о фиктивном усыновлении регулирует несколько иначе. Определения данного фиктивного отношения в нормах Семейного кодекса нет, однако случаи фиктивного усыновления на практике встречаются. Причины фиктивного усыновления так же разнообразны, как и причины предыдущих фиктивных семейно-правовых состояний: это и получение каких-либо льгот, пособий как со стороны усыновителей, так и со стороны усыновленного ребенка, улучшение жилищных условий, получение гражданства усыновленным ребенком, отсрочка от службы в армии и т.д.

Так, например, в период одной из осенних призывных кампаний группа депутатов внесла в совет нижней палаты парламента законопроект, предусматривающий отсрочку от военной службы всем молодым людям, имеющим несовершеннолетнего ребенка, считая, что данная идея станет решением проблемы демографической ситуации в России. После оглашения данной инициативы в средствах массовой информации тысячи мужчин призывного возраста начали собирать документы на усыновление ребенка. Существовали даже такие факты, когда, стремясь избежать военной службы, 18-20-летние призывники усыновляли сразу двух детей. Однако так называемая детская отсрочка дальше законопроекта не сдвинулась*(542).

При рассмотрении признаков юридических фикций (см. § 2.2) мы отмечали, что одним из них является способность фикций вызывать друг друга. По поводу фиктивного усыновления необходимо отметить то, что это один из тех редких случаев, когда негативная фикция порождает позитивную, или даже несколько. Данное явление сегодня не изучено правовой наукой ввиду его редкого возникновения.

Вообще следует заметить, что часть признаков негативных фикций совпадает с признаками позитивных, имманентных закону, что подчеркивает их взаимосвязь на фоне условной сущности и целевой направленности (например, нормативное закрепление преследует одну и ту же цель: правовое регулирование каких-либо отношений);

б) фиктивные состояния в гражданском праве. Укажем на некоторые из них.

Фиктивные деньги. Обычно под фиктивными деньгами подразумеваются фальшивые деньги. Однако одними фальшивыми деньгами перечень видов фиктивных денег не ограничивается. К фиктивным деньгам могут быть отнесены и не узаконенные государством в качестве денег ценные бумаги, и вытекающие из хозяйственных договоров права требования долга, и безналичные фиктивные деньги, возникающие в процессе бартерных сделок, и т.д.*(543)

Фиктивные товары. Не отвечающие предъявляемым к реальным товарам требованиям объекты обмена являются фиктивными товарами по определению. В экономике фиктивные товары наиболее широко представлены различными группами объектов обмена.

Фиктивные документы. Достаточно широко используется предоставление фиктивных документов в процессе осуществления экспортно-импортных операций с целью сокрытия фактических данных о поставленном товаре. Широкое распространение получили лжеэкспортные операции, сопровождаемые существенным завышением стоимости якобы поставляемой продукции за границу, что позволяет экспортеру требовать от государства возмещения НДС за осуществленную внешнеэкономическую деятельность. На транснациональном уровне фикция получила широкое распространение в процессе осуществления экономической деятельности и сопряжена с подделкой документов о происхождении и свойствах товаров (услуг) с целью уклонения от предусмотренных законом выплат, поступающих в государственный бюджет, а также получения льгот и компенсаций, на которые субъект хозяйственной деятельности претендовать не имел права, если бы не предоставил фиктивные документы. Таким образом, можно говорить о распространении во внешнеэкономической деятельности фикции товаров и фикции правомочий.

Фиктивные действия (направленные на создание фиктивных состояний). Иногда при осуществлении хозяйственной деятельности предприниматель или иное лицо совершает определенные неправомерные действия, позволяющие ему незаконно обогатиться, уйти от налогов и пр. Например, при уклонении от уплаты налогов потенциальный налогоплательщик осознает, что у него возникает объект налогообложения, но при этом совсем не желает платить налог, вследствие чего идет на целенаправленные наказуемые меры по его сокрытию. Такие меры можно характеризовать намеренным искажением фактов хозяйственной деятельности. Цель и основной "стержень" уклонения от уплаты налогов - это обман, фикция, создание внешней оболочки как меры с целью сокрытия реальной экономической ситуации предприятия*(544).

Сюда же можно отнести представление декларации, содержащей ложные (т.е. фиктивные) сведения, создание фирм-однодневок*(545), фиктивное право собственности*(546) и пр.;

в) фиктивные состояния в уголовном праве. Наиболее распространенным фиктивным состоянием в уголовном праве является фиктивное банкротство. Оно является третьей формой криминального банкротства, ответственность за которое предусмотрена ст. 197 УК РФ. Названным преступлением согласно указанной статье считается заведомо ложное объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности. Заведомо ложным может быть признано лишь официальное объявление о банкротстве, то есть имеющее форму заявления о банкротстве, поданного в арбитражный суд. Заявление должника в соответствии со ст. 37 Закона подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным согласно учредительным документам должника на подачу заявления о признании должника банкротом, либо должником-гражданином. Если такое полномочие прямо предусмотрено в доверенности, то заявление должника может быть подписано его представителем. Важно, что названное объявление должно быть заведомо ложным для полномочного заявителя. Его заведомая ложность вытекает из достоверного знания руководителем или собственником коммерческой организации, индивидуальным предпринимателем или иным полномочным заявителем о том, что должник в действительности имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.

Кроме того, субъективная сторона фиктивного банкротства характеризуется прямым умыслом, конкретизированным целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей, или получения скидки с долгов, или неуплаты долгов. Указанная цель выражается в стремлении лжебанкрота создать у кредитора неверное представление об имеющейся у него в действительности возможности удовлетворить требования последнего в полном объеме для того, чтобы получить не обоснованные кредитным соглашением или законом льготы. В уголовном законе круг льгот приведен специальным перечнем. Наиболее суровое наказание за фиктивное банкротство идентично наказанию за преднамеренное.

2. Фиктивные нормы, нарушающие целостность и стройность системы законодательства.

Фиктивные правовые нормы не реализуются, не осуществляются в практической деятельности. Фиктивные нормы права существуют лишь формально, на бумаге, в правовой действительности они не реализуются. Такая норма является своеобразной "выдумкой" законодателя, "пустым звуком" закона, ее нельзя назвать нормой права в истинном значении этого слова*(547). Например, норма, предусматривавшая право на альтернативную воинскую службу, долгое время была фиктивной из-за отсутствия соответствующего федерального закона.

К сожалению, фиктивными могут быть не только нормы, но и нормативные правовые акты в целом. Ярким примером этого является Федеральный конституционный закон от 28 июня 2004 г. N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации"*(548) (ред. от 24 апреля 2008 г.).

После принятия Конституции Российской Федерации в 1993 г. в России не было проведено ни одного общенационального референдума. Даже право на инициирование референдума с принятием данного закона ни разу не было реализовано, так как не была зарегистрирована ни одна инициативная группа по проведению референдума РФ, хотя в ЦИК и сегодня продолжают поступать предложения о вынесении на референдум множества значительных и злободневных вопросов. Таким образом, институт референдума в нашем государстве стал попросту правовой фикцией, закрепленной в основном законе страны*(549).

Важно отметить, что далеко не все нормы, не применяемые на практике, являются фиктивными. Некоторые нормы редко применяются или не применяются с момента вступления их в силу, но это не означает их "ненужности" в системе права: такие нормы законодатель может издавать для будущего. Они обладают потенциальной осуществимостью при наступлении условий ее гипотезы. В литературе эти нормы наряду с фиктивными часто передают одним термином - "мертвые нормы", которые "должны применяться, но не применяются"*(550). Норма может быть неприменима по разным причинам: либо норма в принципе неосуществима (фиктивная норма), либо она временно не применяется из-за отсутствия условий ее реализации, заложенных в гипотезе. В последнем случае нормы точнее называть не мертвыми, а "спящими", иногда крепко и глубоко, но они способны в любой момент "проснуться" и реализоваться в правовой действительности. Фиктивная же правовая норма не реализуется не из-за отсутствия условий, предусмотренных ее гипотезой, а из-за объективной неосуществимости самой нормы.

Фиктивная правовая норма может быть только неэффективной, она вообще не дает положительного результата, так как неосуществима на практике. Право, как известно, становится эффективным лишь тогда, когда оно воздействует на поведение людей.

Рассмотрев систему негативных фикций, можно сделать следующие выводы:

1. К основным чертам негативных фикций относятся:

- нормативное закрепление;

- целевая направленность на неправомерное развитие событий;

- сложность привлечения субъекта к ответственности при наступлении факта использования негативной фикции;

- способность вызывать не только друг друга, но и позитивные фикции.

2. Сущность фикции как антипода закона заключается в искажении содержания закона. Под термином "антипод закона" нужно понимать какое-либо явление, событие, факт или норму, противоположные, противоречащие самой сущности закона, способствующие негативному проявлению отчуждения закона от интересов общества.

3. Негативные фикции встречаются в различных отраслях права, что свидетельствует об их некой системе.

4. Значение негативных фиктивных явлений противоречиво: с одной стороны, они тормозят процессы развития как права, так и общества в целом, но с другой стороны, обостряя отношения, они позволяют выявлять правовые проблемы и находить пути решения многих из них.