Правовой вакуум

Если рассматриваемый случай находится в сфере правового регулирования.

Если нет правовой нормы, которая непосредственно рассчитана на регулирование рассматриваемого случая.

Существует два вида аналогии:

1. Аналогия закона.

Аналогия закона есть применение к конкретным общественным отношениям правовых норм, регулирующих сходные отношения. Например, в случае с пикетированием осуществлялось применение правовых норм, регулирующих порядок проведения демонстраций и шествий.

Теория права выделяет так называемые «скрытые» формы применения аналогии закона. Например, некоторые исследователи в 30е годы чтобы усилить уголовную ответственность обвиняемому, который состоял в шайке (по терминологии прежнего уголовного законодательства), предъявляло обвинение участия в банде. В конце 40х годов побег из лагеря стали квалифицировать как контрреволюционный саботаж. Такие формы скрытой аналогии недопустимы.

2. Аналогия права.

Аналогия права есть принятие решения по конкретному делу исходя из общих начал и смысла законодательства. Для применения аналогии права не требуется наличия сходные норм как для применения аналогии закона. Тут ориентирами могут быть кроме общих положений национального права общепризнанные принципы и нормы международного права. Решение по аналогии недопустимо, если применение аналогии запрещено законом или закон связывает наступление последствий с конкретными правовыми нормами. Аналогия полностью исключена при разрешении уголовных дел, но вполне применима при разрешении гражданско-правовых споров.

Право как социальный феномен не может существовать в отрыве от общества, рассматриваемого в конкретный исторический период. Как важнейший регулятор человеческого поведения, право изменяется вместе с изменением общества. К сожалению, ни один законодатель сколь бы талантлив ни был, не может предвидеть, какое законодательство потребуется обществу через пять, десять или пятнадцать лет. В лучшем случае законодательство идет в ногу со временем, но, как правило, отстает от него. Этот временной разрыв между правом необходимым и правом наличным, когда общество стремительно усложняется и развивается, а право остается на месте, и является основной причиной возникновения правового вакуума. Для наглядности исследуют причины появления правового вакуума в 90х годах прошлого столетия в результате проведения в России экономических, политических и иных преобразований. Политическое, экономическое, социальное переустройство России привело к существенным изменениям в общественных отношениях. Эти изменения происходили и до сих пор происходят по трем направлениям: