Б. Отказ в приведении в исполнение и признании решений иностранных арбитражей, если они противоречат суперимперативным нормам

А. Не применяется норма иностранного права, так как она противоречит публичному правопорядку права страны суда.

Критерии не применения норм иностранного права:

Нормы иностранного права не Применяются только в исключительных случаях, если их применение будет противоречить публичному порядку (если сама норма противоречит, то это не то; важно именно чтобы применение противоречило);

Такое противоречие должно быть явным;

Нужно учитывать характер отношений, осложненных иностранным элементом (с 1 ноября это появилось).

Пример - взыскание алиментов в России по полигамному браку. Полигамный брак у нас запрещен, она суперимперативная скорее всего, ну точно императивная. Но если в другой стране полигамный брак разрешен, а спор будет у нас рассматриваться, то мы не будем отказываться защищать в связи с тем, что у нас запрещены полигамные браки. Применение этой нормы не будет противоречить основам нашего правопорядка - мы ведь защищаем ребенка.

Ст.6 вводного закона ГГУ говорит о том, что норма иностранного права на применяется, если ее соблюдение ведет к явному нарушению фундаментальных принципов германского права, особенно если они касаются основных прав.

ГК Ирана - не применяется норма иностранного права, если будет явно противоречит общественному правопорядку, особенно если будет нарушать добрые нравы и возмущать общественное мнение.

Норма закреплена в ст.244 АПК и ст.412 ГПК.

Нью-Йоркская конвенция о признании решений иностранных арбитражей.

Если признание и приведение в исполнение приводит противоречит российскому публичному порядку, тогда не признаем и не исполняем.

По этому виду публичного порядка больше практики намного.

Определение ВАС 2007 13452/07. Тройка попыталась дать понятие публичного порядка и примерный перечень противоречия: противоречие основным принципам ГП, нарушение суверенитета и прочее.

Определение ВАС 2007 7556/07. Если признание и исполнение противоречит международному обязательству РФ, тогда можно сказаться что противоречит основам правопорядка и нравственности.

Определение ФАС ЦО. Речь в деле об односторонней реституции в приватизационной сделке. Киевский суд признал приватизационную сделку недействительной, а в качестве последвия была эта самая односторонняя реситуция. ФАС сказал, что это решение не применяется на территории РФ, так как применяются конфискационные по своей сути нормы, что без явных оснований нарушает права лица. Получается нарушение прав частной стороны в приватизационных отношениях.

Поставление ВАС от 13.1.2011. Речь шла о ДКП между российским гражданином и гражданином Украины. В договоре была предусмотрена при выборе права альтернативность: от того, кто истец, зависело и применимое право. В итоге хохол пошел во МКАС Украины как истец (и выиграл), а наш пошел в МКАС России тоже как истец (и выиграл). Исполнять должны были на территории РФ, ну и соответственно отказались исполнять. Алена советует никогда так не делать. В итоге ВАС сказал, что недостаточно вынесение решения в российском суде, противоречащего решению иностранного суда, чтобы признать это нарушением публичного правопорядка.

ИП ВАС от 26.2.2013 N 156. Все информписьмо этому и посвящено. Там 10 ситуаций. Только в двух случаях (взятка и небеспристрастность арбитров) ВАС сказал, что приведение в исполнение будет противоречить публичному правопорядку. А вот когда лицо сказало, что института нет в нашем праве (речь шла о заверениях и гарантиях), то ВАС сказал, что тогда нет никакого противоречия основам правопорядка.

Лекция 11

ИНОСТРАННЫЕ ЛИЦА В МЧП (физические)

В 14 веке МЧП интересовал вопрос - как преодолеть феодальную раздробленность и объединить местные статуты. Вопрос о правовом положении физических лиц был второстепенным.

Тогда (в 14 веке) появились 2 статута:

личный. Продолжает существовать и по сей день.

Территориальный. В первозданном виде в настоящий момент не существует.

Что имеет смысл рассмотреть в привязке к личности?

Личный закон. Это право страны, связанной с лицом. Эта страна наиболее плотно связана с данным лицом.

Объем

Блоки вопросов личного закона:

Гражданское состояние. Ст.1196-1197 ГК РФ. Состоит из правоспособности и дееспособности. Личный закон закладывает только основы гражданского состояния. "Наполняется" (то есть конкретизирует права и обязанности) гражданское состояние не личным законом, а законом той страны, в которой лицо реализует свои права.

Личные неимущественные права. Ст.1198 ГК РФ.

Семейные права, опека, попечительство. Нужно выбирать: а по личному закону каких лиц эти права выбираются? Везде по-разному. Например, в связке опекун-опекаемый смотрим по личному закону именно опекаемого, так как мы дополняем опекуном его ущербную дееспособность. Ст.1999 ГК РФ.

Наследование движимого имущество. У нас не применим сейчас, и вообще нетипичный блок. Раньше личный закон определял режим движимых вещей, но это не очень удобно. Хотя в некоторых странах осталось. Ст.1224 ГК РФ - наследование по праву страны последнего места жительства. Надо помнить, что к недвижимости это не относится - она стягивает к себе все регулирование.

Привязка

Определяем личный закон по гражданству. Такой подход применяют в Европе (Франция, Италия, Испания, Португалия и тд), в некоторых странах Латинской Америки.

Определяем личный закон по стране постоянного места жительства. Такой подход в США, Великобритании, Норвегии, Дании, в части Латинской Америки.

Смешанный подход. Вспоминаем из первых лекций про страны иммиграции и эмиграции. Это наиболее агрессивный подход. Применяется у нас, в Австрии, Швейцарии, части стран Латинской Америки и т.д. К постоянно проживающим иностранцам на нашей территории мы применяем наш закон, но и к нашим гражданам за рубежом мы применяем наш закон.

Как определить место постоянного проживания?

Гражданин РФ - в общем то штамп в паспорте. Но это весьма относительный способ

ФЗ "о правовом положении иностранных граждан в РФ". Постоянное проживание - если есть вид на жительство. Если вида на жительства нет, то, правда, все равно нельзя сказать с абсолютной уверенностью, что он проживает у нас временно, а не постоянно. Надо смотреть по фактическим обстоятельствам дела. В Германии прописано, что может быть несколько мест жительства; у нас только одно место жительства может быть; во Франции - это где постоянно проживает лицо и намерено устроить свое постоянное обзаведение. В Англии всегда определяется судом постоянное место жительства; для этого определяется, есть ли намерение вернуться в свою страну. Английские суды идут по такому пути: если подданый Британии - то найдут намерение вернуться в Британию, если гражданин другого государства - то найдут намерение вернуться на родину.

Гражданское состояние.