Международный обычай, как и международный договор, - основной источник междуна-
родного права. Определение международного обычая впервые дано в ст.38 Статута Между-
народного суда ООН: «это доказательство общей практики, признанной в качестве правовой
нормы». Следовательно, составными частями обычая, согласно Статуту, являются:
1) практика, иначе говоря, существование сложившегося в практике государств правила
поведения, которое образовалось в результате повторяющихся однородных действий;
2) признание этого правила в качестве международно-правовой нормы (opinio juris), т.е.
признание этой практики в качестве юридически обязательной.
Природу международного обычая характеризуют три основные элемента: постоянство,
всеобщность, длительность. Речь в данном случае идет о том, что та или иная практика, при-
меняемая субъектами международного права, способствует формированию обычая лишь то-
гда, когда она носит всеобщий характер и применяется в течение продолжительного време-
|
|
ни.
Признание opinio juris может быть дано в ясно выраженной форме заявления или другого
официального акта. Но наиболее распространенной является форма молчаливого или подра-
зумеваемого признания. При формировании норм общего международного права основную
роль играет отсутствие протеста. Согласие с региональной или специальной обычной нормой
должно быть явно выраженным.
Обычная норма общего международного права должна быть принята большинством госу-
дарств, обеспечивающим представительство главнейших форм цивилизации и основных
правовых систем мира, т.е. международным сообществом в целом. Региональные и специ-
альные обычные нормы принимаются с согласия всех непосредственно заинтересованных
государств или организаций.
Соотношение и взаимодействие международного договора и обычая в процессе нормообра-
зования. Международный договор закрепляет существующие обычные нормы. Заключение
договора (прежде всего, универсальных конвенций) - это закрепление обычая. Но это не ведет
к уничтожению последнего, так как для государств - неучастников международного договора
его положения продолжают действовать в качестве обычных норм. Международный договор,
в свою очередь, может служить отправным моментом для формирования обычного права. Гос-
ударство, не выразившее своего согласия на обязательность для него международного догово-
ра, может пользоваться им в своей практике и закреплять в законодательстве отдельные поло-
жения этого договора. Тогда эти положения имеют характер обычно-правовых норм. Прекра-
щение договора не дает оснований для отказа соблюдать обычную норму, которая была зафик-
сирована таким договором. Поэтому новый договор может быть источником обычного права.
Нормы договора применяются наряду с обычными нормами. Следовательно, одна и та же
норма может быть для одних государств договорной, для других обычной.