Международный обычай в МЧП

Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуется обыкновением. В национальном праве источником является санкционированный обычай, т. е. сложившееся в практике правило, за которым государство признаёт юридическую силу. Обычай выступает в качестве источника национального права, он может быть и источником МЧП как права национального. Чаще всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности (обычай делового оборота).

Международно-правовой обычай – это сложившееся в практике устойчивое правило поведения государств, за которым государства признают юридическую силу (opinio juris), т. е. выражают свою согласованную волю.

Международно-правового обычай – он является источником международного (публичного) права, во внутренней сфере государства его действие опосредуется национально-правовыми формами.

Кроме международно-правовых обычаев в международной практике применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том числе МЧП как его отрасли.

Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если государства признают за ними это качество. Это возможно в 2-х вариантах:

- индивидуально государством, и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве – источником национального права;

- либо совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права.

Примером санкционированных обычаев международного делового оборота может служить ч. 2 ст. 285 КТМ РФ (применение Йорк-Антверпенских правил об общей аварии и другие международных обычаев торгового мореплавания; коллизионные нормы, предусматривающие выбор права по общей аварии, закреплены в ст. 419 КТМ РФ).

Значительная роль обычаев способствует обобщению и публикации своеобразных сводов обычаев по определённы вопросам:

- ИНКОТЕРМС-2000 (международные правила толкования торговых терминов);

- УНИДРУА-1994 (принципы международных коммерческих контрактов).

Но эти публикации не придают им юридической силы.

МО часто связывают с существованием понятия lex mercatoria (международного коммерческого права). Под международным коммерческим правом понимают систему негосударственного регулирования внешнеторговой деят-сти. Преимущества междунар коммерческого права по сравнению с национальным законод-вом и междунар договорами заключаются именно в предоставлении участникам международной торговли максимума свободы действий. Основа lex mercatoria — резолюции-рекомендации международных орг-ций по вопросам внешней торговли. Главную роль в развитии международного коммерческого права играют ВТО, МТП, ЮНСИТРАЛ и др международные орг-ции.

Резолюции-рекомендации межправительственных орг-ций выполняют двоякую роль, могут:

1) выступать в кач-ве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы

2) опосредованно регулировать международные отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.