Пробел в праве. Понятие аналогии. Применение права по аналогии. Аналогия права и аналогия закона

Пробел в праве - такое положение, когда определенные общественные отношения, которые находятся в сфере правового регулирования, в силу различных причин оказываются неурегулированными.

Виды:

1. в позитивном праве (вообще ничего нет)

2. в нормативно-правовом регулировании (отсутствуют в законе/подзаконном акте, но есть в деловом обычае)

3. в законодательстве (отсутствует закон)

4. в законе (в самом законе)

Объективная и субъективная природа пробелов в праве.

Объективные факторы:

· Законодатель может быть не готов к принятию того или иного закона

· В законодательном органе наблюдаются столкновения интересов социальных групп, политических партий по решению конкретного дела

· Общественные отношения обладают новизной - появляются правовые вакуумы.

Субъективные факторы:

· Несовершенство законодательства, отсутствие надлежащей законодательной техники

При существовании пробелов в праве правоприменитель может попытаться решить спор, применив аналогию права, либо аналогию закона.

Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Аналогия права применяется тогда, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права.

Аналогия закона - применяется тогда, когда отсутствует н.п., регулирующая данное общественное отношение, но в законодательстве есть норма, регулирующая аналогичные отношения в рамках одной отрасли, реже межотраслевая.

Применение права по аналогии в современных государствах ограничено. Оно полностью исключается при разрешении уголовных дел. Уголовное законодательство исходит из принципа, по которому преступлением не может считаться деяние, не предусмотренное уголовным законом. В связи с постоянным совершенствованием законодательства применение права по аналогии становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно допускается.