Заключение коммерческих договоров и выработка их условий

Договор представляет собой важнейшее средство правового регулирования, заключение договора ведет к установлению юридической связи между его участниками.

Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Поскольку договоры являются сделками, в которых имеются более одной стороны, то необходимо отметить, что действительность договора определяется через систему условий, предусмотренных законодательством для определения действительности сделок:

1. Законность содержания (ст.168, 169 ГК РФ).

2. Способность физических (ст.21 ГК) и юридических лиц (ст.49), совершающих сделку, к участию в ней. Например, в этой связи необходимо проверять, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Договор может подписываться первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. В ряде случаев полномочия руководителей исполнительных органов могут быть ограничены (например, при совершении крупных сделок). Остальные лица могут подписывать договор по уполномочию, предусмотренному в уставе организации или на основании доверенности. Кредитные и финансовые обязательства подписываются кроме руководителя главным бухгалтером. Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации. Стороной в таком договоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

3. Соответствие воли и волеизъявления.

4. Соблюдение формы сделки.

Договор не следует понимать как простую совокупность взаимосвязанных сделок, совершаемых несколькими лицами. Комплекс сделок нескольких лиц становится договором в том случае, если он содержит в себе момент соглашения.

Статья 421 ГК РФ провозгласила свободу заключения договора. Однако и на сегодняшний день в ст. 445 ГК РФ определена ситуация, в которой заключение договора для сторон или одной стороны обязательно. Например, коммерческая организация, публично осуществляющая уставную деятельность, не вправе отказать в заключении договора любому лицу, обратившемуся с требованием об этом, на общих условиях и согласно установленному порядку (ст. 426 ГК РФ).

Важное значение имеет предусмотренная законом обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор (ст. 429 ГК РФ).

Необходимо соблюдать форму договора. По общему правилу, договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме. Однако по п. 2 ст. 159 ГК РФ сделка, которая полностью исполняется в момент совершения, может быть заключена в устной форме. Несоблюдение простой письменной формы по общему правилу не влечет недействительности договора. Однако в этом случае стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания в случае возникновения спора. В такой ситуации можно ссылаться на документы. В отдельных случаях, предусмотренных законом, в случае несоблюдения письменной формы договор является недействительным. При этом следует помнить, что требования к форме распространяются как на процедуры заключения, так и на изменение и расторжение договора. Стороны могут договориться об усложнении формы договора.

Заключение договора складывается из двух основных стадий. Первая состоит в том, что лицо, заинтересованное в заключении договора, направляет другому лицу предложение заключить договор или «оферту» (статьи 435-437 ГК РФ). Не любое предложение квалифицируется как оферта. Для признания предложения офертой оно должно содержать существенные условия договора и связывать лицо, направившее его. Предложение о договоре может оформляться как направление проекта договора будущему партнеру, направление писем и телеграмм с предложениями о договоре. При направлении предложений можно использовать любые средства связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Если время для ответа не указано, то ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени.

Следующая стадия - дача ответа о принятии предложения или «акцепт» (ст.438 ГК РФ). Договор считается заключенным в том случае, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму и т.п., подтверждающие согласие с предложением. Следовательно, единый документ, подписанный сторонами, либо два документа (предложение и ответ) наиболее часто признаются заключенным договором. Статья 438 ГК РФ допускает акцепт в форме действия, например, в том случае, когда продавец, получивший предложение, вместо ответа отгружает покупателю заказанный им товар.

По общему правилу акцепт должен быть полным и безоговорочным. Однако часто, сторона, получившая предложение о заключении договора, согласна заключить его на иных условиях. Сторона, получившая ответ о согласии заключить договор на иных условиях, может принять меры к урегулированию возникших разногласий. Например, статья 507 ГК РФ устанавливает порядок урегулирования разногласий при заключении договора поставки. Как правило, результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий или составлением нового текста договора. Также сторона, получившая ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем были сформулированы в предложении, может дать письменное согласие на включение условий контроферты в договор. Юридические лица и индивидуальные предприниматели могут передавать разногласия, возникшие при заключении договора, на разрешение арбитражного (третейского) суда, если такая возможность предусмотрена законодательством или соглашением сторон. Например, передача разногласий на рассмотрение суда допускается законом для договоров, заключаемых в обязательном порядке.

Поскольку действует общее правило о запрете одностороннего отказа от договора, то изменение и расторжение договора возможно только по основаниям, предусмотренным законом, соглашением сторон или решением суда. Наиболее частое основание изменения и расторжения договора - соглашение сторон (п.1 ст. 450 ГК РФ). Конкретные основания для этого могут быть заранее определены в самом договоре.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда:

1) при существенном нарушении договора другой стороной (подпункт 1 пункта 2 ст. 450 ГК РФ), причем существенным признается нарушение договора стороной, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;

2) в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). Изменением обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен, или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Причем согласно п.2 ст. 452 ГК РФ требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны, либо после 30 дней со дня отправления претензии.

Закон или договор должны предусматривать основания для судебного изменения или расторжения договора, иначе заявителю будет отказано в иске.

Законодательством предусмотрены случаи, когда договор может быть изменен или расторгнут односторонними действиями одного из участников без обращения в суд. В частности, п.2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения к качеству товара продавец вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Также статья 523 ГК РФ называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора поставки как поставщиком, так и покупателем. Возможность одностороннего отказа от договора может проистекать из существа договора и из делового обычая. Такой отказ производится по письменному заявлению управомоченной стороны. Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения заявления другой стороной, если в заявлении или договоре не был предусмотрен иной строк.

Под содержанием договора понимают совокупность его условий, определяющих состав подлежащих совершению сторонами действий, требования к порядку и срокам их выполнения. По характеру влияния законодательства на определение содержания договора выделяются существенные условия (п.1 ст.431 ГК). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые признаны таковыми законодателем для договора данного вида, и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Также различают обычные условия, которые предусмотрены диспозитивными нормами, и дополнительные условия, которые изменяют или дополняют обычные условия.

Для ведения договорной работы следует определить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договора. С такой точки зрения некоторые авторы (например, Б.И. Пугинский) выделяют подразумеваемые и вырабатываемые сторонами условия. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных нормативных актов, из обычаев делового оборота. Они достаточно часто даже не записываются в текст договора и становятся действующими в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договоров императивные положения законодательства. Такими могут стать и диспозитивные правила, если стороны не воспользовались правом самостоятельно определить свои права и обязанности в рамках закона.

Особое внимание следует уделить условиям, которые вырабатываются самими сторонами. Стороны могут включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в законодательстве. Так же надо помнить, что требование закона о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условиях не касается определения содержания этих условий. При наличии в законодательстве диспозитивных правил стороны могут самостоятельно выработать формулировку, определяющую содержание этих правил. В законе зачастую даются самые общие правила, поэтому в договоре требуется конкретизация их содержания.

В некоторых случаях могут быть использованы стандартизированные (типовые) тексты договоров, например, при биржевых торгах. Однако увлечение общими образцами достаточно опасно, поскольку в нем может отсутствовать согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности и возможностями исполнителей. Поэтому следует уделять внимание каждому включаемому в договор условию и вырабатывать его индивидуально.

Остановимся на вопросе определения условия о предмете. В статье 455 ГК РФ определено содержание предмета купли-продажи, которое выражается через наименование и количество товара. Целесообразно уточнять ассортимент и качество товара. Различают групповой ассортимент, который обозначает в укрупненных показателях вид товара, и развернутый ассортимент, при использовании которого указываются конкретные марки, модели, фасоны, размеры товара. При большом числе ассортиментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

В отношении количества зачастую устанавливается не собственно количество, а порядок определения количества товара. Также встречается примерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Количество может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в определенные временные периоды. Размеры отдельных партий могут быть как одинаковыми, так и разными. Особые формулировки условия о количестве могут использоваться при реализации товаров с ограниченными сроками годности. В этом случае при согласовании минимального объема поставок на определенный срок в договоре предусматривается, что отгрузка производится в соответствии с заказами получателей. Учет общего количества поставленного товара может подсчитываться по окончании месяца.

Необходимо различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия выделяют краткосрочные, годовые и долгосрочные договоры. По общему правилу, если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара производится в пределах этого срока. Одновременно следует помнить, что срок передачи или отгрузки может определяться конкретной датой или указанием периода отгрузки. В договоре также можно установить частные сроки (или периоды для поставки отдельными партиями). Если договор предусматривает периодическую поставку, но периоды поставки в договоре не определены, товары поставляются равными партиями помесячно (ст. 508 ГК РФ).

В качестве самостоятельного условия могут устанавливаться графики отгрузки или передачи товара – календарное расписание с указанием дней отгрузки. Целесообразно определить в договоре порядок действий в случаях нарушения продавцом сроков передачи товара.

При выработке условий о сроках следует учитывать экономические моменты, такие как длительность цикла производства, продолжительность транспортировки и т.п. Причем надо помнить о взаимосвязи условия о сроках с ассортиментом и количеством товара.

Не менее важно определить в договоре порядок доставки и место сдачи товара, поскольку Гражданский кодекс РФ содержит по этому поводу самые общие правила (например, ст. 458, 510 ГК РФ). В связи с этим следует определить максимально экономичный способ транспортировки. Поскольку транспортные расходы непосредственно связаны с ценой, целесообразно уделить им особое внимание в договоре. Зачастую транспортные расходы включаются в состав цены. С учетом этого различают вид франко-цены. Франкировка представляет собой определение цены товара в ее соотношении с расходами по перевозке. Традиционно выделяют следующие виды франко-цены:

– станция (порт) отправления;

– станция (порт) назначения.

В первом случае транспортные расходы не включаются в цену, и вопрос об их возмещении решается отдельно; во втором – в цену товара заранее закладываются расходы по перевозке. Таким образом, транспортные расходы всегда ложатся на покупателя. Для уточнения значения различных терминов, используемых при франкировке, пользуются изданными Международной торговой палатой правилами ИНКОТЕРМС.

При выработке условий о порядке доставки необходимо предусматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара, т.е. требуют согласования условия о пакетировании, укрытии, креплении груза и т.п. Стороны также могут договориться о возложении обязанности вывоза товара покупателем (самовывоз, выборка). Рекомендуется обратить внимание на уточнение вопросов перехода права собственности на товар. По общему правилу, акт передачи товара перевозчику влечет переход права собственности на покупателя, однако данная норма носит диспозитивный характер, поэтому в договоре можно определить иные моменты такого перехода. Условие о переходе права собственности тесно связано с рисками случайной гибели или повреждения товара, что также следует учитывать при выработке условий договора.

Для торговых договоров одним из важнейших условий является условие о качестве товаров. Данное условие должно вырабатываться с учетом требований Законов «О стандартизации», «О сертификации продукции и услуг», «О техническом регулировании». В договорах предусматриваются также требования к маркировке товаров и тары. От маркировки следует отличать товарные знаки. С качеством связано установление гарантийных сроков, в течение которых проданный товар должен соответствовать требованиям к его качеству, сроков годности, в течение которых изделие допустимо к употреблению, и сроков службы, в течение которых гарантируется безопасная эксплуатация изделия. В договоре также решаются в случае необходимости вопросы комплектности. Под комплектностью понимается набор из изделий и отдельных вспомогательных или запасных частей к нему, его принадлежностей.

Особого внимания требует порядок выработки условий о цене и способе расчетов. Условие о цене определяется с учетом требований ст. 424 ГК РФ. На некоторые товары и услуги цены могут устанавливаться государственными органами. При определении договорных цен следует помнить об инфляционных процессах и конъюнктурных колебаниях цен. Для оптимизации условия о цене в этом случае можно устанавливать цены применительно к устойчивой валюте, условным единицам или предусмотреть в договоре возможность согласования цен на определенный период времени в рамках действия договора. Способы (формы) расчетов предусматриваются в договоре с учетом требований законодательства. Для предпринимательских организаций действует общее требование о безналичном осуществлении расчетов. По ст. 862 ГК РФ безналичные расчеты могут осуществляться платежными поручениями, чеками, по аккредитиву и по инкассо. Оптимально выбранный способ расчета может приблизить момент передачи товара и уплаты за него денег, обеспечить для продавца надежность и оперативность получения денег за реализуемый товар, а для покупателя – соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара.

Помимо формы расчетов следует обращать внимание и на порядок расчетов. Например, в договоре, рассчитанном на многоразовую поставку, можно предусмотреть порядок расчетов в порядке плановых платежей. В этом случае в договоре определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчетов и погашения разницы. В качестве порядка расчетов может рассматриваться зачет взаимных денежных обязательств. Также можно использовать предварительные и авансовые платежи, а также частичную оплату в виде задатка.

Таким образом, договор любого вида не следует сводить только к набору необходимых условий, а нужно стремиться превратить его в комплексное соглашение, оптимально регулирующее взаимные права и обязанности сторон.