Понятие реальных договоров

Реальная форма заключения договоров состояла в передаче вещи: передача вещи оценивалась как единственный правомочный знак того, что контрагенты действительно согласились заключить договор. Реальные договоры возникли в Риме относительно рано. Когда было позволено принимать кондикции de certa creditia pecunia и de omni certa re и вне стипуляции, практически был санкционирован mutuum (заем) как наиболее ранний реальный договор. Это случилось в третьем веке до н. э.

После введения правовой защиты, связанной с передачей вещи как формой mutuum, передача вещи стала признанной формой заключения договоров и в некоторых других точно определенных случаях: когда должнику передавалась какая-либо вещь для пользования, когда ему передавалась вещь на хранение, как и в случае, когда ему передавалась некая вещь как гарантия исполнения какого-либо более раннего долга. Так возникли четыре известных реальных договора: mutuum, commodatum, depositum и pignus.

В связи с тем, что кроме приведенных четырех случаев или кроме приведенных четырех правовых мотивов (causa): передача вещи в заем, передача вещи на хранение, передача вещи для пользования и передача вещи в залог, существовало и много других видов передачи вещей, как и других видов правовых мотивов такой передачи (precarium, дар, трансакция, aestimatum и т. д.), преторы стали предоставлять защиту и тем контрагентам, которые совершали какую-либо из указанных передач и сделок, считая, что было бы несправедливо оставлять без санкций какое-либо действие по отношению к лицу, если это лицо само обещало что-либо дать или что-либо исполнить в возмещение принятого. Так возникла группа безымянных реальных договоров (contractus reales innominati). Группа безымянных реальных договоров была, наконец, систематизирована при Юстиниане. С тех пор действовало правило, что передача вещи или выполнение какого-либо другого действия на каком-либо обязательственном основании может служить формой создания реального договора.