Заем. Mutuum

Заем, или mutuum, являлся древнейшим и важнейшим реальным договором. Как незащищенные правом отношения он существовал уже в древние времена и состоял в дружеском предоставлении определенного количества заменимых и потребляемых вещей в собственность заемщику (должнику), который, со своей стороны, обязывался в определенный срок вернуть то же количество таких же вещей заимодавцу (кредитору). Когда были введены кондикции как средство защиты заимодавцев по поводу договора дружеского займа, mutuum стал одним из первых реальных контрактов.

Итак, заем (mutuum) являлся реальным, односторонним и строгим договором, устанавливаемым передачей без возмещения заменимых вещей в собственность заемщика, который, со своей стороны, обязывался по требованию заимодавца или в предусмотренный срок возвратить заимодавцу то же количество заменимых вещей того же рода. (417)

a) Mutuum являлся реальным договором, устанавливаемым передачей заменимых вещей в собственность заемщика.

Согласно этому, для установления mutuum требовалось: 1) передача вещи; 2) передача заменимой вещи и 3) передача заменимой вещи в собственность заемщика.

Передача вещи при mutuum представляла собой форму договора. Без передачи вещи mutuum не существовал. Согласие сторон на предоставление займа являлось лишь незащищенным правом pactum de mutio dando. Передача вещи могла осуществляться и каким-либо традиционным способом. Кроме того, как передача вещей по mutuum, рассматривались и некоторые случаи цессии или делегации данного заемщику правомочия передавать предмет займа какому-либо лицу, обязанному выполнить его обязательство. (418)

Предметом займа могли быть лишь заменимые вещи, т. е. заем существовал тогда, когда заемщик обязывался возвращать не принятые вещи, а лишь то же количество однородных вещей. Когда стороны при заключении какого-либо договора не определяли, идет ли речь о заменимом или незаменимом предмете, действовало правило предпосылки, что предмет будет заменимым всегда, когда шла речь о вещах, которые на рынке считались res quae pondere, numero, mensurave constant (определенные in genere) или которые согласно общей потребительской стоимости являлись потребляемыми (res consumptibiles).

Передачей вещи должна была устанавливаться собственность заемщика. Это означало, что договор займа мог заключать только собственник. Мнимый заем — передача заемщику заменимых вещей со стороны не собственника — не имел своим следствием установление собственности должника на принятые предметы, т. е. не приводил к осуществлению займа. Для возврата предмета в таких случаях служили или rei vindicatio, если вещь не была потреблена, или condictio sine causa, если заемщик уже потребил полученные предметы.

б) Mutuum являлся односторонним договором, т. е. права, проистекающие из него, имели лишь заимодавцы, а обязанности — лишь заемщики.

Основным правом заимодавца, или кредитора, при договоре займа было право требовать возвращения того же количества однородных вещей, точнее, право требовать от заемщика возвратить ему столько, сколько последний получил в момент заключения договора. Кредитор не имел никаких других прав, а особенно не имел права требовать какого-либо возмещения. Mutuum являлся лукра-тивным договором, и поэтому проценты по нему были невозможны. (419)

Основным обязательством заемщика, или должника, являлся возврат кредитору того же количества однородных вещей, которое он принял при заключении займа. Это обязательство должник должен был выполнить по требованию кредитора, если срок выполнения обязательства не был установлен, или за время, в которое обязывался перед кредитором. (420) Должник не имел других обязанностей.

в) Договор mutuum являлся договором stricti juris. Правовыми средствами, которыми располагал заимодавец для возвращения займа, если этого не совершал сам заемщик, являлись иски: condictio certae creditae pecuniae и condictio certae rei. И первый и второй иск отклонялись, если заимодавец требовал от заемщика больше того, что последний в действительности был должен, если он требовал выплаты долга до истечения установленного срока, если он требовал этого в другом месте, а не в предусмотренном договором, и если он требовал этого на другом основании.

г) Кроме обычных договоров займа в римском праве были известны и некоторые другие виды займов. Foenus nauticum или реcunia trajecticia являлись договорами займа, которые заключали кредиторы с морскими продавцами для ведения морской торговли. При этих займах допускалось взимание высоких процентов. Кроме того, существовали и общественные займы, или займы отдельных самоуправляющихся органов (civitates), которые заключались на основании специальных предписаний и независимо от правил договоров займа между гражданами.