Основные типы коллизионных привязок

Основные типы коллизионных привязок сложились исторически, носят универсальный характер. В законодательстве различных стран распространены следующие основные типы коллизионных привязок: личный закон физического лица, личный закон юридического лица, закон местонахождения вещи, закон автономии воли сторон, закон наиболее тесной связи, закон страны продавца, закон места заключения брака, закон места работы, закон места причинения вреда, закон валюты долга, закон флага, закон суда.

1. Личный закон физического лица (lex personalis) определяет дееспособность физического лица, некоторые личные права (право на имя и др.), а также права в области семейных и наследственных отношений. В различных правопорядках существуют различные тре­бования к дееспособности. В большинстве стран возраст полной гражданской дееспособности установлен с 18 лет. Имеются, однако, и другие подходы, например в Швейцарии - с 20 лет, в Австрии - с 19 лет.

Вариантами личного закона являются закон гражданства лица (lex patriae, lex nationalis) и закон постоянного места жительства (домициля) лица (lex domicilii).

Законодательство большинства стран континентальной Европы и ряда других государств определяет дееспособность иностранцев по закону гражданства, тогда как страны общего права (Великобритания, США, Канада, Индия, некоторые страны Латинской Америки) - по закону домициля (данный принцип принят за основу также в Швейцарии, Норвегии и Дании). При этом понятие домициля может различаться в каждом конкретном государстве. Каждый из этих подходов имеет свои преимущества и не­достатки. Принцип гражданства является более стабильным, посколь­ку гражданство не может быть изменено без формального согласия государства нового гражданства, а также относительно легко опре­деляемым. Однако в ряде случаев закон гражданства не отражает реальные связи лица с правовой системой (в частности, неразумно определять по закону гражданства дееспособность лица, длительное время проживающего за рубежом и не имеющего намерения вернуть­ся в свою страну).Кроме того, из правил установления личного закона имеются исключения. Так, правопорядки многих стран уста­навливают, что дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того государства, в котором совершается сделка. Данное правило берет свое начало с известного «дела Лизарди», рассмотренного французским судом в 1861 г.

Лизарди, мексиканский подданный 22 лет, находясь на территории Франции, рассчитался за товар с французским продавцом векселем, выставленным на один из французских банков. Когда подошло время платить по векселю, Лизарди отказался это сделать, сославшись на то, что по мексиканскому законодательству дееспособность наступает в 25 лет и, следовательно, Лизарди не вправе был выдавать вексель и не должен платить по нему, хотя согласно французскому закону дееспособность начинается с 18 лет. Французский суд отметил, что француз не обязан знать законы иностранных государств, касающиеся дееспособности. Для действительности сделки достаточно, чтобы француз действовал добросовестно и не допустил небрежности («принцип извинительного незнания иностранного закона»).

Правило о том, что дееспособность иност­ранного гражданина в обязательственных отношениях определяется по праву места совершения сделки, принято в ФРГ, Японии, Чехословакии, Вьетнаме и других странах.

В России личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195 ГК РФ).

Таким образом, праводееспособность иностранного гражданина определяется по закону его гражданства, а праводееспособность российского гражданина - правом России. При этом, если иностранный гражданин, не обладающий необходимой дееспособностью по своему национальному закону, совершает в России сделку, он признается в России дееспособным, но при наличии двух условий: если он об­ладает дееспособностью по российскому праву; другая сторона не знала и не должна была заведомо знать, что он недееспособен по своему национальному закону (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).

Представляется неверным подход законодателя к определению гражданской правоспособности: «Гражданская правоспособность фи­зического лица определяется его личным законом» (ст. 1196 ГК РФ). Правоспособность лица за рубежом будет определяться законодатель­ством соответствующего иностранного государства, а не личным законом. К сожалению, некоторые российские законы следуют нор­ме ст. 1196 ГК РФ. Например, согласно ст. 3.2 ФЗ «Об архитектурной деятельности в РФ» от 17 ноября 1995 г. (в ред. от 22 августа 2004 г.) «российские граждане и юридические лица могут осущест­влять архитектурную деятельность на территориях иностранных го­сударств, если это не противоречит международным договорам РФ и законодательству РФ». Законодатель, таким образом, пытается придать экстерриториальный характер российскому законодательству. Данная норма, очевидно, не сможет работать на практике, поскольку вторгается в компетенцию другого государства.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) определяет такие вопросы: является ли организация юридическим лицом; каков порядок возникновения и прекращения ею своей деятельности; ка­ковы организационно-правовая форма и объем правоспособности организации; каким образом строятся отношения внутри организации между ее учредителями и участниками; как осуществляется реорганизация и ликвидация организации, включая судьбу ликвидационного остатка; каково правовое положение представительств и филиалов организации; каков объем ответственности организации по своим долгам.

В США, Великобритании личным законом юридического лица признается закон того государства, где учреждено юридическое лицо (критерий инкорпорации). В странах Западной Европы личный закон определяется по месту нахождения органов управления юри­дического лица (критерий оседлости). В развивающихся странах, таких как Индия или Пакистан, личный закон юридического лица определяется по основному месту деятельности юридического лица (критерий центра эксплуатации). Наконец, некоторые страны определяют личный закон юридического лица исходя из националь­ности лиц, которые реально контролируют данное юридическое лицо (критерий контроля).

Как правило, к критерию контроля государства обращаются в раз­ные периоды истории в связи с обострением противоречий с другими государствами. Так, критерий контроля впервые применен в Англии в 1916 г. для установления истинной национальности компании, уч­режденной в Англии, акционерами которой являлись немецкие граж­дане. К критерию контроля обращались в своей практике США для определения национальности иракских и ливийских компаний в целях применения против них санкций. Критерий контроля используется также в некоторых международных соглашениях. В частности, он закреплен в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инве­стиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. (ст. 25), Сеульской конвенции об учреждении Многосторон­него агентства по гарантиям инвестиций 1985г. (ст. 13).

Россия следует критерию инкорпорации: личным законом юридического лица, а также иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, считается право страны, где учреждено юриди­ческое лицо/иностранная организация (п. 1 ст. 1202, ст. 1203 ГК РФ).

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae) определяет такие вопросы, как: возможность нахождения вещи в гражданском обороте на территории данной страны; признание за иностранцами права собственности на вещь; определение объема правомочий собственни­ка; защита вещных прав. Так, согласно ст. 1205 ГК РФ «содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движи­мое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится».

4. В договорных отношениях применяется закон, избранный сторонами, совершившими сделку, или закон автономии воли сторон (lex voluntatis).

В России в области внешнеэкономических сделок действует принцип абсолютной автономии воли сторон, то есть при заключении сделки стороны вправе выбрать в качестве применимого закона к сделке любое национальное право, в том числе право тре­тьего государства (ст. 1210 ГК РФ). Такого же подхода придержива­ется большинство государств. Принцип абсолютной автономии воли закреплен и в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. (п. 3 ст. З). В некоторых государствах существуют ограничения в выборе применимого права. Например, согласно ст. 1-105 Единообразного торгового кодекса США стороны вправе выбрать к контракту применимое право, если оно имеет разумную связь с контрактом.

Принцип автономии воли сторон закреплен как в национальном законодательстве, так и в международных конвенциях. Право одного государства санкционирует соглашения сторон о выборе любой пра­вовой системы, поскольку «каждая такая система порождена объективно действующими факторами социального развития в другой стране». Таким образом, государства проявляют определенное дове­рие к законодательству других стран, позволяя иностранному праву регулировать отношения на своей территории. Автономия воли понимается не только как коллизионная привязка, но также как своеобразный способ регулирования отношений с иностранным элементом.

5. Закон наиболее тесной связи означает применение права того государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Привязка к закону наиболее тесной связи закреплена в действующем ГК РФ: согласно ст. 1186 Кодекса, если в соответствии с международными договорами РФ, ГК РФ, другими законами и признаваемыми в России обычаями невозможно определить применимое право, «применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано». Указанная привязка берет свое начало из английского права, позднее она была воспринята правом стран континентальной Европы, включая Россию и страны СНГ. Закон наиболее тесной связи в области договорных отношений проявляется как право, тесно связанное с договором: согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о при­менимом праве применяется право страны, с которой договор наи­более тесно связан.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Привязка к закону страны продавца в доктрине международного частного права понимается в двух значениях. В узком смысле закон продавца означает, что если стороны договора международной купли-продажи товаров не выбрали применимое право, то к договору применяется право того государства, где находится (осуществляет свою деятельность) продавец. В широком смысле закон страны продавца понимается как отсылка к праву того государства, где находится сторона, чье ис­полнение по договору имеет наиболее решающее значение для его содержания. Данная привязка известна зарубежным правопорядкам и международным соглашениям (например, ст. 4 Римской конвенции 1980 г.) как привязка к праву страны, где находится сторона, осуществляющая «характерное исполнение» (characteristic performance) договора.

7. Закон места заключения брака(lex loci celebrationis) в законодательстве большинства государств регулирует порядок заключения и форму брака. Что касается условий вступления в брак, то они, как правило, регулируются личным законом вступающих в брак. В некоторых странах, таких как Швейцария, не только форма, но и условия вступления в брак подчиняются местному закону, если брак заключается в соответствующем государстве. Согласно ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории России определя­ются законодательством РФ, а условия заключения брака на ее тер­ритории для каждого из лиц, вступающих в брак, - законодательством государства его гражданства, с учетом препятствий по ст. 14 Семейного Кодекса РФ.

8. Закон места работы (lex loci laboris) является основной привязкой в международном частном трудовом праве и предназначен для регламентации всего комплекса трудовых отношений с участием иностранных лиц.

Труд иностранцев в России и российских граждан за рубежом по общему правилу регулируется законодательством места выполнения работы. Имеются, однако, исключения из данного зако­на: труд граждан в международных организациях, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях государства и др.

9. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissii) означает применение права того государства, на территории которого причинен вред. На основе закона места совершения правонарушения определяется наличие вреда, основания и условия ответственности, а также освобождения от нее, объем и размер возмещения вреда. В некоторых странах право, применимое к деликтным обязательствам, определяется исходя из иных коллизионных привязок - по закону наиболее тесной связи с отношением, по закону места наступления вреда и др.

10. Закон валюты долга (lex monetae). Отечественная доктрина международного частного права отрицает самостоятельное существование так называемой валютной привязки, или привязки к закону валюты долга, согласно которой ссылка в контракте при определении суммы долга на валюту какого-либо государства означает подчинение денежного обязательства праву государства, чья валюта используется. «Употребление иностранной денежной единицы как валюты долга, -отмечал Л.А. Лунц, - имеет такое же значение, как употребление иностранной меры веса для определения количества товара. Другими словами: исчисление суммы обязательства в иностранной валюте само по себе с точки зрения права не рассматривается как иностран­ный элемент в составе данного правоотношения».

Таким образом, указание иностранной валюты (например, долла­ра США) для определения суммы долга не означает отсылки к со­ответствующему иностранному праву (в нашем примере - к праву США). Возникшее из договора денежное обязательство подчиняется обязательственному статуту. Определенным подтверждением этому служит ст. 1218 ГК РФ, согласно которой «основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязатель­ствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству». Такого порядка всегда придерживался в своей практике МКАС (Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации). В частности, при взыскании процентов годовых по денежному обязательству, выраженному, например, в тех же долларах США, МКАС руководствуется указаниями ст. 395 российского ГК, если применимым к контракту оказывается право России, но не американским законодательством. Иногда для опреде­ления процентов годовых принимается во внимание международная практика, но ее применение не является отражением закона валюты долга и преследует принципиально иные цели.

11.В торговом мореплаваниираспространена привязка к закону флага (lex flagi), которая означает применение права того государства, флаг которого несет судно. Согласно КТМ РФ по закону государства флага регулируются вопросы вещных прав на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416), право на имущество, затонувшее в открытом море (ст. 417), и др. Сле­дует отметить, что судно может плавать только под флагом одного государства и не может менять свой флаг во время стоянки или при заходе в порт, кроме случаев перехода права собственности или изменения регистрации. Суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и на­оборот.

12. Особое место среди коллизионных формул занимает привязка к закону суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию в пользу права того государства, где рассматривается спор. Закон суда как коллизионная привязка по существу «противостоит всем другим коллизионным привязкам». Все односторонние коллизион­ные нормы (т.е. нормы, в которых идет речь только о применении российского права) являются выражением закона суда. Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства. Примером обращения привязки к закону суда является п. 3 ст. 1191 ГК РФ: «Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые... меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право».

Коллизионное право страны активно развивается: появляются новые типы отношений и, соответственно, новые коллизионные нормы. Среди тенденций, проявившихся в последнее время, можно назвать распространение «гибких» коллизионных норм, допускающих судей­ское усмотрение, в отличие от «жестких» коллизионных норм, четко указывающих на применимое право.

В частности, всеобщее призна­ние и закрепление получил принцип автономии воли сторон в выборе применимого права. Национальное законодательство и международ­ные конвенции для локализации отношения делают отсылку к закону наиболее тесной связи.

Следует согласиться с мнением Е.В. Кабатовой о том, что «современное состояние международного частного права дает основание говорить о постепенном снижении роли многочисленных классических коллизионных привязок - к месту совершения акта, месту нахождения стороны... - и замене их небольшим числом основных принципов, которые будут направлять поиски суда и нахождение применимого права. К таким принципам можно отнести... принцип нахождения наиболее тесной связи правоотношения с конкретным правопорядком... учет императивных норм страны суда и третьей страны».

В силу исторических и национальных факторов коллизионные нормы права государств различаются между собой. Во-первых, коллизионные нормы разных государств могут устанавливать различные привязки. Во-вторых, проблема может заключаться в том, что, хотя коллизионные нормы и устанавливают идентичные привязки, могут иметься расхождения в толковании этих привязок судами различных государств (например, понятие домициля различается в разных стра­нах). В-третьих, проблема может также состоять в различном содер­жании институтов, к которым отсылает коллизионная норма (в одних странах институт, к которому отсылает норма, относится к наслед­ственному праву, в других - к семейному).