2020-06-08
2907
Гражданский кодекс РФ (ст.128) относит ценные бумаги к вещам (документарные ценные бумаги) или к имущественным правам (бездокументарные ценные бумаги).
Вопрос об отнесении ценных бумаг к вещам, является до сих пор открытым. Несмотря на своё физическое существование, документарные ценные бумаги во многом отличаются от вещей, как объектов гражданских прав. Объект гражданских прав выделяется постольку, поскольку в отношении его могут складываться имущественные и неимущественные отношения.
Особенностью имущественных отношений применительно к вещам, заключается в том, что блага, предоставляемыми вещами базируются на их физико-химических свойствах.
þ Ценность любой вещи определяется для субъектов гражданского права (предпринимателей, потребителей) именно этими характеристиками: вес, размер, химический состав, материал, способность к переработке и т.п. Даже возможность получения нематериальных благ, связано с физико-химическими свойствами вещи. Например, при выборе одежды мы руководствуемся не только критериями материала и размера, но и своими эстетическими (идеальными) предпочтениями (мода). Однако, эти предпочтения всё равно базируются на тех же физических критериях: цвет и пространственная конструкция (фасон).
Блага же ценных бумаг носят не реальный, а идеальный характер в виде возможности в будущем совершить определённые действия (потребовать их совершения). С физико-химической позиции, вексель на 10 рублей и на 1000000 руб. ни чем не отличаются.
Вещи существуют как объекты до той поры, пока не будут уничтожены, потреблены или переработаны. Ценные бумаги, в силу их срочности, автоматически прекращают своё существование по истечении определённого времени, а при наличии определённых пороков – могут быть признаны недействительными. Вряд ли такое применимо к обычным вещам: «истек срок действия стола» или «стол признали недействительным».
Именно по этой причине в позднем советском законодательстве ценные бумаги рассматривались, как самостоятельный вид имущества наряду с вещами[13].
Бездокументарные ценные бумаги исключили из категории вещей в 2013 году, приняв новую редакцию ст.128 Гражданского кодекса РФ, согласно которой к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права).
Таким образом, место ценных бумаг в системе объектов гражданских прав остаётся не бесспорным.
Если ранее в Гражданском кодексе РФ существовало единое легальное определение для ценных бумаг, то теперь таких определений в ст. 142 ГК РФ существует два: для документарных и бездокументарных бумаг.
Документарные ценные бумаги это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов.
Бездокументарные ценные бумаги это обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в виде записей по счетам.
Рассмотрим характеристику документарных ценных бумаг, как наиболее устоявшегося института.
þ Бездокументарные ценные бумаги появились в экономическом обороте сравнительно недавно, и поэтому до настоящего времени не сложилось относительно единого мнения об их правовой природе. Достаточно сказать, что очередное новое легальное определение бездокументарных ценных бумаг появилось в ГК РФ только в 2013 году, что указывает на регулярные попытки законодателя и учёных установить режим данного объекта.
Как видно из легального определения, ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий право. Сочетание этих двух элементов (право и документ) является обязательным.
Образно выражаясь, можно назвать право по бумаге – «душой», а документ, его удостоверяющий – «телом». Как только два эти элемента отрываются друг от друга, либо один из них прекращает своё существование, ценная бумага как особый объект гражданских прав, также перестаёт существовать, несмотря на физическое наличие документа (при отсутствии права) или общеизвестное наличие субъективного права (при отсутствии документа).
Если документ не удостоверяет права (например, в силу его недействительности или прекращения) он уже не может называться ценной бумагой. У такого документа сохраняется только доказательственная функция[14], но объектом гражданских прав он уже не является.
В случае утраты документа (уничтожение, потеря), субъективное право сохраняется, однако реализовать его не возможно, в силу прямого указания ст.142 ГК РФ – поскольку необходимо предъявление такого документа. Осуществить право по утраченному документу будет либо вообще невозможно, либо возможно, но с использованием особых судебных и иных процедур (ст.ст.147.1, 148 ГК РФ). Аналогичная ситуация будет и в случае утраты учётных записей, удостоверяющих права на бездокументарную ценную бумагу (ст.ст.149.3 - 149.5 ГК РФ).
Легальное определение документа, применительно к ценным бумагам отсутствует. Можно найти общеправовое понятие, согласно которого, документ – это материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования[15].
Функциями ценной бумаги как документа, являются:
- доказательство наличия правоотношения;
- указание на содержания правоотношений;
- подтверждение легитимности отношений (за счёт выражения волеизъявления согласно действующих правил – формальный характер документа).
Применительно к документарным ценным бумагам формальность заключается в соблюдении требований законов и иных нормативных актов относительно формы, реквизитов и содержания бумаги.
Форма ценной бумаги – внешнее выражение ценной бумаги как письменного документа или документа с иным способом фиксации прав. Реквизиты ценной бумаги – требования к содержанию ценной бумаги как особого документа. Содержание ценной бумаги – описание субъективного права и других элементов, позволяющее определить данное право и его конкретных субъектов.
þ Обратите особое внимание! Несмотря на схожесть терминов (форма, содержание, реквизиты, недействительность), к ценным бумагам не применяются правила о форме, содержании, недействительности договоров; поскольку ценные бумаги с правовой точки зрения не являются договорами.
Например, вексель имеет документарную форму, то есть является документом на бумажном носителе. В нём, в частности должны быть указаны реквизиты: наименование того, кто должен платить (плательщика); простое и ничем не обусловленное предложение (обещание) уплатить определенную сумму; указание срока платежа. Содержанием конкретного векселя (согласно указанным реквизитам) будет: «Иванов Иван Иванович обязуется уплатить по настоящему векселю денежную сумму в размере 100.000 (Сто тысяч) рублей через один год после его составления».
Как правило, нарушение формальных требований к ценной бумаге как к документу, влекут недействительность ценной бумаги. Правда, такая недействительность (хотя и лишает бумагу режима объекта гражданских прав) не умаляет её возможностей, как документа, содержащего определённую информацию.
þ Например, вексель, составленный с нарушением правил является недействительным как ценная бумага, но не теряет свою силу как расписка. Правда, в отличии от действительного векселя, применительно к такой «расписке» будут применяться все правила о договоре займа, в том числе и возможность оспаривания по безденежности. Вексель же по безденежности оспорить невозможно.
О природе прав, удостоверяемых ценными бумагами, в настоящее время отсутствует единая точка зрения, как у законодателя, так и в доктрине. Обычно, данные права рассматриваются как субъективные, имущественные, обязательственные и корпоративные. В силу использования ценных бумаг в хозяйственном обороте, в том числе в целях передачи от одного лица другому (а, следовательно, и передачи прав ими удостоверяемых) характер прав нельзя признать личным и неимущественным.
Ценные бумаги существуют в связи с удостоверением ими субъективных гражданских (частных) прав.
Возникает вопрос, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права. Применительно к отдельным видам ценных бумаг (российская депозитарная расписка, инвестиционный пай) законодатель прямо указывает, что они удостоверяют вещные права. Кроме того, ст. 224 ГК РФ, говорит о том, что право собственности на вещь переходит с момента передачи товарораспорядительного документа (коносамента, складского свидетельства) на неё.
Возможность удостоверения ценными бумагами вещных прав является сомнительной. Основанием выдачи любой ценной бумаги является сделка, содержащее обязательство, в которой существуют должник и кредитор. Ценная бумага содержит в себе «кусочек» этой сделки в виде одного (нескольких) обязательств (или иных прав на конкретные действия со стороны должника). Иначе говоря, права, удостоверяемые ценной бумагой, носят относительный характер, поскольку позволяют предъявить требования к лицу её выдавшему или иному конкретному лицу. Вещные права (в отличии от прав, удостоверяемых ценными бумагами), всегда абсолютны. Кроме того, ценная бумага (сделка её порождающая) никогда не может быть основанием для возникновения права собственности. Право собственности возникает либо в результате создания вещи, либо в порядке получения плодов и доходов, либо в результате сделки об отчуждении (ст.218 ГК РФ). Ни одно из перечисленных оснований не относится к основаниям для выдачи ценных бумаг. Таким образом, ценная бумага не может удостоверять вещных прав.
Исходя из изложенного мы видим, что ценная бумага представляет из себя особый объект гражданских прав, отличающийся от иных объектов, указанных в гражданском законодательстве.
Признаки ценных бумаг. Ввиду многочисленности и разрозненности нормативных актов об отдельных видах ценных бумаг, до настоящего времени невозможно назвать перечень признаков характерных для всех них. Эту проблему усугубляет также то, что попытки рецепции иностранного (преимущественно из стран англо-американской системы) права, зачастую происходит без учёта национального общетеоретического подхода к природе ценной бумаги. Таким образом, сегодняшний перечень ценных бумаг, признаваемых таковыми по российскому законодательству, представляет собой столь пёструю палитру, которую затруднительно обнять едиными признаками.
В силу указанных выше причин в настоящем курсе приводятся признаки в целом (но не всегда) характеризующие максимальное количество ценных бумаг.
К признакам ценных бумаг относят определённый перечень характеристик этих объектов гражданских прав, посредством которых выявляются дополнительные элементы их правовой природы.
Обычно к признакам ценных бумаг относят:
- безусловное свидетельство о праве;
- публичную достоверность;
- законодательную определённость;
- возможность легитимации своих держателей;
- обязательную презентацию
- транзитивность;
- формальность.
Безусловное свидетельство о праве – признак ценных бумаг, в соответствие с которым ценная бумага должна удостоверять возможность реализации права без каких-либо дополнительных условий. Особенность данного признака будет, во-первых, то что бумага должна свидетельствовать о наличии права, а во-вторых, реализация этого права не должна быть связана с каким-либо дополнительными условиями, кроме тех, которые предусмотрены самой бумагой в соответствии с установленными правилами.
Ценная бумага удостоверяет частное (гражданское) субъективное право как меру возможного проведения. Мера, как характеристика права, подразумевает набор заранее определённых возможностей для кредитора и таких же определенных обязанностей для должника.
þ По этому признаку ценные бумаги отличаются от денег, чья ценность заключается не в наличии взаимных прав и обязанностей участников гражданских (частных) правоотношений, а в публичном характере их режима. Только государство в публичном порядке определяет возможность существования и отмену действия денег. В отличие от денег, права, удостоверяемые ценными бумагами создать или отменить в публичном порядке не возможно.
К тому же, нарицательная стоимость денег не даёт их обладателю конкретных возможностей. Объём благ, получаемых взамен денег (в отличии от заранее известного объёма-меры применительно к ценным бумагам) каждый раз определяется сторонами отношений исходя из экономических и иных факторов. Например, за одну и ту же сумму можно приобрести как различные товары (блага), так и различный объём одних и тех же товаров (благ).
Некоторые бумаги не соответствуют данному признаку[16]. Например, сберегательная книжка на предъявителя (являвшаяся ценной бумагой до 2018 года), своим содержанием не могла гарантировать, что на счёте в банке имеется именно указанная в ней сумма.
þ По существующим банковским правилам, пополнение счёта (по которому выдана сберегательная книжка) возможно любыми лицами, в любое время и без согласия его обладателя.
Уменьшение счёта возможно как на основании распоряжения вкладчика о регулярном перечислении денежных сумм (уплата коммунальных платежей, выставляемых счетов за телефон и тому подобное) так и на основании исполнительных документов.
Но в тексте самой книжки записи об увеличении или уменьшении денежных средств появятся только при очередном обращении в банк.
Таким образом, ни одно лицо, приобретающее книжку как ценную бумагу от предыдущего держателя, не находясь в банке, не может быть уверено в возможность на получение конкретной денежной суммы (не обладает сведениями о конкретной мере возможного поведения).
По этой причине такие книжки не получили своего фактического хождения в качестве ценных бумаг и были исключены из их перечня.
Признак безусловности права, существует также потому, что очередной держатель ценной бумаги, обычно, никак не связан с лицами и сделкой, бывшей причиной выдачи бумаги. Следовательно, недопустимо, что бы реализация его права была связана с неизвестными ему обстоятельствами, либо обстоятельствам, связанными с личностью и возможностями должника. Поэтому признак безусловности права характерен для всех ценных бумаг.
þ Можно привести два примера нарушения принципа безусловности свидетельства о праве. В первом случае бумага становится недействительной, а во втором – бумага вообще прекратила своё существование как отдельный вид ценных бумаг.
Первый пример: если в векселе будет указано, что он подлежит оплате «в течении трёх дней после поставки товара по договору № 756». Для очередного держателя векселя указание такого дополнительного условия неприемлемо, поскольку ему ничего не известно (и не может быть известно) о существовании (действительности) этого договора поставки, его предмета сроков исполнения по нему и тому подобное.
Второй пример. В 90-х годах ХХ века, существовали такие ценные бумаги как государственные жилищные сертификаты. Получение жилья по ним было обусловлено наличием в государственном жилом фонде квартир соответствующей площади. Поскольку, таких квартир обычно не находилось, то взамен исполнения обязательства, предоставлялась денежная компенсация, в размере определяемым самим государством, несмотря на то, что оно являлось должником. Наличие столь существенных условий-препятствий для реализации прав, привело к тому, что жилищные сертификаты больше не являются ценными бумагами.
Публичная достоверность – исключение возможности противопоставления обязанным лицом требованию держателя ценной бумаги любых возражений, кроме как вытекающих из самой ценной бумаги или основанных на отношениях между этими лицами (ч.1 ст.145 ГК РФ). Данный признак, позволяет держателю при реализации своих прав не быть «связанным» теми договорённостями и обстоятельствами, которые были, как между лицом, выдавшим бумагу и её первым держателем, так и между последующими держателями. Данный признак выгодно отличает передачу прав по ценной бумаге от цессии, когда цессионарий целиком замещает цедента в первоначальном обязательстве и на него распространяются все последствия первоначальной сделки.
þ Например, в силу признака публичной достоверности последнему держателю векселя абсолютно безразлично, выдавался ли он в силу отношений займа или иной сделки; была ли надлежащим образом исполнена такая сделка; действительна ли она. Все эти обстоятельства (возражения) никак не могут повлиять на обязанность плательщика по векселю уплатить вексельную сумму.
Лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.
Против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги).
Законодательная определённость – признание ценной бумагой только такого объекта, который назван в ценной бумагой в законе или признан ею в установленном законом порядке (ч.2 ст. 142 ГК РФ). Данный признак характерен именно для российской национальной правовой системы. Поскольку по своей природе он является формальным, а не происходящим органично из общественных отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, его нельзя безусловно назвать признаком ценных бумаг как особого правового института. Это тем более верно, что практика показывает отторжение данного признака.
þ Например, инвестиционные паи, опционы эмитента, депозитарные расписки появились задолго до их законодательного закрепления, однако участники хозяйственного оборота с самого начала рассматривали данные документы как ценные бумаги.
Легитимация – свойство ценных бумаг подтверждать (удостоверять) права лица, уполномоченного требовать исполнения по ней. Различные способы легитимации поименованы в ч.2-4 ст.143 ГК РФ:
- путём нахождения во владении (предъявительская ценная бумага);
- путём указания имени держателя или имени следующего держателя по указанию (приказу) предыдущего держателя посредством череды непрерывных надписей – индоссаментов (ордерная ценная бумага);
- путём указания имени держателя в её тексте или в учётных записях – реестре[17] (именная ценна бумага).
Транзитивность – предназначенность ценных бумаг для передачи от одного лица другим лицам.
þ Транзитивность не стоит смешивать с оборотоспособностью. Оборотоспособность означает беспрепятственную возможность передачи товара от одного лица к другому. Транзитивность означает не только возможность, но и предназначенность бумаг (как товара) для оборота. В противном случае, «овеществлять» право в ценную бумагу просто не имеет смысла.
При этом, надо признать, что российский законодатель, преследуя публичные интересы, может иногда запрещать передачу ценных бумаг (например, некоторых государственных облигаций). Также не обладает признаком транзитивности клиринговый сертификат участия, используемый только для технического облегчения операций при создании клирингового пула.
С точки зрения доктрины, такие бумаги уже нельзя считать объектами гражданских прав, однако в нормативных актах они продолжают так именоваться.
Транзитивность ценных бумаг выражает одну из предпосылок возникновения ценных бумаг – необходимость "овеществления" права. Имущественное право, будучи "овеществлённым", может переходить от одного субъекта гражданских прав к другому без соблюдения особых формальностей, характерных для цессии.
þ Именно необходимость быстрой (упрощённой) передачи прав (как правило, на возмездной основе) по ценным бумагам от одного лица к другому, породило к жизни много ценных бумаг. Например:
- депозитный сертификат (не смотря на возможность ограничиться договором банковского вклада),
- складское свидетельство (упрощающего перемену лиц в договоре складского хранения)
- акция (вместо сложной процедуры передачи доли в уставном капитале хозяйственного общества).
В случае, если стороны первоначального обязательства не предполагают активного перехода прав по договору (превращения права по договору в товар, быстро меняющего своего владельца), то тогда выпуск соответствующих ценных бумаг теряет смысл – проще ограничиться только заключением договора.
Возможность беспрепятственной передачи прав, удостоверяемых ценными бумагами (а следом за ними и самих ценных бумаг) объясняется отсутствием личного характера удостоверяемого обязательства, что традиционно именно для хозяйственного (коммерческого) оборота.
Презентация – свойство ценной бумаги удостоверять право для его передачи и реализации только при предъявлении подлинника документа (ч.1.ст.142 ГК РФ). В процессе презентации бумага легитимирует своего держателя как надлежащего.
Необходимость презентации связано с органично присущей ценной бумагам транзитивностью. Для должника по обязательству, удостоверяемому ценной бумагой презентация является формой уведомления о принадлежности прав требования конкретному субъекту. Особенно это важно, когда по данному обязательству уже неоднократно имело место перемена лиц на стороне кредитора. Для третьих же лиц, включая реальных и потенциальных контрагентов держателя ценной бумаги по сделкам, связанных с её отчуждением (и, следовательно, прав ею удостоверяемых) только презентация является доказательством статуса кредитора. И только в процессе презентации возможна реальная передача прав, удостоверяемых ценной бумагой, совершаемая во исполнение сделки по отчуждению ценной бумаги.
Формальность – признак, согласно которому ценная бумага должна быть составлена строго в соответствии с установленными законом требованиями относительно формы и реквизитов.
þ Признак формальности не является абсолютным. Обычно он характерен для документарных ценных бумаг, относительно которых в законе есть чёткие требования по форме и реквизитам – вексель, чек, коносамент, складское свидетельство.
Посредством признака формальности реализуется функция ценных бумаг как «формулярного договора».
Нарушение требований установленных законом влечёт недействительность ценной бумаги.
Иногда, в качестве признака ценных бумаг называют абстрактность. Этот признак характерен далеко не для всех ценных бумаг. Абстрактность означает, что из содержания ценной бумаги ни как не усматривается её связь с конкретной сделкой (каузой) в силу которой выдана ценная бумага. Ярким примером абстрактной ценной бумаги выступает вексель: из его содержания не усматриваются причины выдачи (займ, дарение, новация денежного обязательства). В противоположность абстрактной бумаге, казуальная бумага, например коносамент, содержит четкое указание на то, что он выдан во исполнение конкретного договора морской перевозки груза.
Уяснение указанных выше признаков ценных бумаг важно с практической точки зрения также и потому, что не всегда бумага, хоть и называемая в законе как ценная, на самом деле будет являться таковой ввиду не соответствия её признакам. Следовательно, практическое применение такой бумаги связано с рядом проблем, о чём будет сказано далее, применительно к отдельным видам ценных бумаг и сделкам с ними.
Виды ценных бумаг. Классификация, применительно к любому явлению, позволяет выявить его наиболее характерный черты, а также понять практические аспекты применения.
Существует значительное количество различных, как легальных, так и доктринальных классификаций ценных бумаг.
По содержанию удостоверяемого обязательства (правоотношения) ценные бумаги делят на акции, облигации, векселя, коносаменты, складские свидетельства, сберегательные и депозитные сертификаты, чеки, закладные, инвестиционные паи, российские депозитарные расписки, опционы эмитента, цифровые свидетельства, клиринговые сертификаты участия (ч.2 ст.142 ГК РФ).
По способу легитимации надлежащего держателя, бумаги делятся на предъявительские, ордерные и именные (ст.143 ГК РФ)[18]. Если иное не установлено, к бездокументарным ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах (ч.6 ст.143 ГК РФ).
По способу фиксации (закрепления) удостоверяемых прав, выделяют документарные бумаги (изготовленные на бумажном или ином физическом носителе – бланке) и бездокументарные (закреплённые в решении об их выпуске и существующие в виде записей на счетах) (ч.1 ст. 142 ГК РФ).
þ Все эмиссионные бумаги являются бездокументарными ценными бумагами, закреплёнными в решении о их выпуске и зарегистрированном в Банке России или иными регистрирующими организациями. Они существуют в виде записей в реестре акционеров акционерного общества (акции) или ином реестре владельцев ценных бумаг. Также бездокументарными являются цифровые свидетельства.
Некоторые ценные бумаги, например вексель, в силу своей природы могут существовать только в документарном виде.
По способу выпуска различают эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги.
Эмиссионные ценные бумаги - ценные бумаги, размещаемые выпусками и имеющие равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги[19].
Из легального определения этого вида бумаг следует, что они не могут выпускаться поштучно. Выпуск эмиссионных ценных бумаг подлежит государственной регистрации или, в случаях предусмотренных в законе, регистрация может осуществляться регистратором, биржей или центральным депозитарием.
Если иное не предусмотрено законом, все эмиссионные ценные бумаги могут быть только бездокументарными ценными бумагами (ч.2 ст.16.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Все остальные ценные бумаги являются неэмиссионными. Действующее законодательство, как правило, на требует государственной регистрации выпуска или выдачи неэмиссионных ценных бумаг.
По сроку действия ценные бумаги делят на срочные и бессрочные.
Срочные ценные бумаги – ценные бумаги, срок исполнения обязательства по которым определен как самой ценной бумагой, так и актами, регулирующими порядок её обращения. Выделяют краткосрочные ценные бумаги (со сроком исполнения обязательства до 1 года), среднесрочные (от 1 до 5 лет) и долгосрочные (от 5 и более лет).
Бессрочные ценные бумаги удостоверяют отношения без заранее определённого (или с периодическим) срока исполнения[20].
По предмету удостоверяемого правоотношения ценные бумаги бывают первоначальными и производными.
Производные ценные бумаги – ценные бумаги удостоверяющие право их держателя исключительно на получение иных (первоначальных) ценных бумаг[21].
Первоначальные ценные бумаги предоставляют возможность получить все иные блага, кроме других ценных бумаг.
По экономическим функциям ценные бумаги разделяются на инвестиционные, торговые (коммерческие, кредитные), товарораспорядительные[22]
Инвестиционные ценные бумаги – это бумаги, удостоверяющее право на единовременное или периодическое поручение дохода[23]. Торговые бумаги – предназначены для оборота денег как средства платежа или кредитования[24]. Товарораспорядительные – удостоверяют право требования выдачи определённой партии товара (имущества)[25].
Данная классификация не носит абсолютного го характера, поскольку характеризует группы бумаг не по легальным критерия, а по функциям, обычно присущим этим группам в хозяйственном обороте, что не исключает на практике, наделение их другими функциями.
þ Например, процентный вексель или депозитный сертификат, могут применяться для инвестиционных целей. Также складское свидетельство может использоваться не только как средство распоряжения товаром, но и как финансовый инструмент для инвестиций и спекулятивных сделок. Акции также могут не интересовать их собственника с точки зрения возможности получения дохода и использоваться только как товар.
Однако, при всём своём несовершенстве, данная классификация позволяет выпукло показать сущностные характеристики групп ценных бумаг.
По статусу субъекта, выпускающего ценные бумаги их можно называть государственными, муниципальными (выпускаемыми публичными образованиями) и частными (выпускаемые иными участниками гражданских правоотношений). Среди частных ценных бумаг иногда выделяют банковские ценные бумаги[26].
По возможности получения дополнительного дохода, сверх номинальной стоимости можно определить как процентные (купонные) и как беспроцентные (бескупонные)[27].
По возможности определения номинальной стоимости (номинала) бумаги делятся на безноминальные и бумаги с номинальной стоимостью.
þ Номинальная стоимость - это стоимость, указанная в тексте самой бумаги и позволяет её индивидуализировать, а также определить объём предоставляемых благ. Номинальная стоимость практически всегда отличается от рыночной стоимости (по которой ценные бумаги продаются и покупаются).
Например, вексель номиналом 1 млн. руб. обычно будет стоить дешевле, поскольку получение по нему денежных средств отстоит во времени. Следовательно, держатель лишён возможности пользоваться причитающимися ему деньгами, а также несёт риск неисправности плательщика по векселю.
В то же время, акция номинальной стоимостью 10 руб., может стоить в сотни раз больше, в связи с увеличением размера активов акционерного общества. А если этой акции не достаёт другому акционеру для формирования контрольного или блокирующего пакета, то её рыночная стоимость может достигать значительных величин.
К безноминальным ценным бумагам относятся инвестиционный пай, российская депозитарная расписка и цифровое свидетельство.
Перечень указанных выше классификаций ценных бумаг не является исчерпывающими, но позволяют дать разностороннюю характеристику рассматриваемых объектов.
Таким образом, ценные бумаги хотя называются законодателем разновидностью вещей и имущества, имеют множество существенных отличий от иных видов имущества. Эти отличия, во-первых позволяют выделить ценные бумаги в самостоятельный правовой институт, а, во-вторых, особым образом использовать их в экономической деятельности.
§ 3. Выпуск ценных бумаг
Понятие выпуска ценных бумаг. Одной из главных проблем учения о ценных бумаг является вопрос о возникновении прав, удостоверяемых ценными бумагами[28]. Именно с этого момента выпуска ценная бумага считается появившейся как объект гражданских прав. Иначе говоря, необходимо определить, когда ценная бумага считается выпущенной (созданной) и каковы особенности процесса выпуска ценных бумаг.
þ Немного о терминологии. Помимо понятия «выпуск ценных бумаг», в литературе и нормативных актах упоминается о «эмиссии ценных бумаг». С лексической точки зрения, это синонимичные понятия (emissio (лат.) - выпускать). Однако, поскольку в законодательстве существуют «эмиссионные» и «неэмиссионные» ценные бумаги (об этих видах ценных бумаг смотри предыдущий параграф), то с правовой точки зрения уместно говорить о «выпуске» всех ценных бумаг вообще и об «эмиссии» (как частном случае выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Эмиссия - это разновидность выпуска ценных бумаг.
По общему правилу, право собственности на вещь возникает в силу её создания, получения её в качестве плодов и доходов, а также на основании сделок об отчуждении (ст.218 ГК РФ). Первоначальное возникновение прав на ценную бумагу не может происходить в порядке получения плодов и доходов[29] или по сделкам об отчуждении.
Что же можно считать созданием (выпуском) ценной бумаги как неразрывной совокупности документа и права ею удостоверяемого? Безусловно, чистый (незаполненный) бланк ценной бумаги – хотя и вещь, но это ещё не сама ценная бумага.
Можно ли, применительно к ценным бумагам, утверждать, что заполнение банка будет являться созданием ценной бумаг?
В настоящее время существует три общепризнанные теории выпуска ценных бумаг: креационая, договорная и эмиссионная[30].
Согласно креационной теории (от лат. creatio — творение) ценная бумага считается созданной после заполнения бланка ценной бумаги, согласно требованиям соответствующих нормативных актов.
þ Слабой стороной креационной теории является то обстоятельство, что, в силу признака презентации, указанный в бумаге правообладатель не сможет реализовать или передать, удостоверенное бумагой право. То есть он лишён возможности действовать в рамках возможной меры поведения. А отсутствие такой возможности означает отсутствие субъективного права – помимо легального изготовления, требуется ещё и легальное нахождение бумаги в руках, указанного в ней лица.
Отголоском креационной теории в российском праве, является норма, содержащаяся в абз.2 ч.1 ст.145 ГК РФ, согласно которой, лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.
Договорная теория исходит из того, что помимо изготовления ценной бумаги необходимо наличие соглашения, в силу которого лицо, выпускающее ценную бумагу, её передаёт, а первый держатель, принимает. Тем самым происходит легальное наделение не только вещью, но и правами, удостоверяемыми ценной бумагой.
þ Слабой стороной договороной теории будет то, что для наделения кого-либо правом не требуется его специального согласия. Акт наделения правом может быть в равной степени как договором, так и односторонним действием.
Наиболее молодой, является эмиссионная теория, которая устраняя, недостатки договорной теории, говорит о том, что ценная бумага считается выпушенной после передачи её первому держателю. Согласие держателя на получение бумаги, в рамках эмиссионной теории, не имеет правового значения.
þ Критика эмиссионной теории может базироваться на положениях ч.1 ст.145 ГК РФ, согласно которой, лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.
Исходя из положений эмиссионной (как наиболее распространённой) теории, выпуск ценных бумаг можно определить как легальную, волевую деятельность по изготовлению и передаче ценных бумаг их первым держателям.
По своей правовой природе выпуск ценных бумаг есть особая сделка, порождающая права у первого держателя ценной бумаги и корреспондирующую ему обязанность у лица, выпускающую бумагу. Отсюда можно сделать вывод, что выпуск ценных бумаг (как сделка) является особым первоначальным основанием возникновения права собственности. Иначе говоря, выпускающее лицо, не может продать бумагу первому держателю, поскольку пока бумага находится у выпускающего лица, она ещё не удостоверяет никакого права, а, следовательно, её как объекта гражданских прав не существует. Имеет место особая сделка по размещению ценной бумаги, в процессе исполнения которой и возникает полноценный объект.
Таким образом, ценная бумага считается выпущенной при наличии следующих обстоятельств:
- свободное формирование воли, лица желающего осуществить выпуск;
- волеизъявление в форме и порядке, предусмотренном действующим законодательством[31];
- передача бумаги первому держателю.
Для бездокументарных ценных бумаг технический порядок выпуска несколько проще: после принятия решения о выпуске и его регистрации[32], запись о наличии бумаг делается на лицевом счете выпускающего лица у регистратора (или счете ДЕПО у депозитария). Таким образом, происходит «изготовление» бездокументарных ценных бумаг. А появляются ценные бумаги как объекты гражданских прав, после зачисления их на соответствующие счета первого держателя.
Именно такой набор обстоятельств характерен для выпуска неэмиссионных ценных бумаг: после того, как у выпускающего лица сформировалось соответствующее желание (воля), оно специальным образом заполняет бланк бумаги, после чего вручает её первому держателю.
þ Разумеется, такое вручение происходит не само по себе, а в ввиду наличия между лицом, выпускающим ценную бумагу и её первым держателем правовой связи: займа (вексель, облигация, закладная), хранения (складское свидетельство), перевозки (коносамент) и тому подобное.
Статус субъектов этих отношений следующий. Лицо, выпускающее обычно имеет специальную правоспособность.
þ Например, коносаменты может выдавать только морской перевозчик, складские свидетельства – товарный склад, чеки – клиент банка, имеющий с последним специальное соглашение, сберегательные и депозитные сертификаты – кредитная организация обладающая лицензией на привлечение денежных средств во вклады от физических и юридических лиц.
Исключение составляет, пожалуй, вексель. Обязываться по нему может любое лицо, кроме публичных образований (ст.2 ФЗ «О переводном и простом векселе»)
В отличии от эмиссионных ценных бумаг выпуск или выдачи неэмиссионных ценных бумаг не требует государственной регистрации.
Порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг гораздо сложнее, поскольку они могут распространяться среди большого круга лиц, и, следовательно, могут быть связаны с массовыми правонарушениями[33]. В связи с этим регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска как правило осуществляет Банк России.
Общий порядок следующий:
- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;
- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг[34];
- государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;
- изготовление ценных бумаг (зачисление бумаг на лицевой счет эмитента в реестре);
- размещение эмиссионных ценных бумаг;
- государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг
Специальный порядок выпуска применяется в случаях указанных в ст.22 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в частности, при опасности затронуть права значительного, более 150, круга неквалифицированных лиц или если общая сумма привлекаемых денежных средств составляет более 1 млрд. руб.). При этом, вместо регистрации выпуска осуществляется регистрация проспекта ценных бумаг, а после каждого этапа происходит раскрытие информации.
Услуги по подготовке проспекта ценных бумаг может оказать эмитенту финансовый консультант на рынке ценных бумаг - юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг (ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг).
Размещение эмиссионных ценных бумаг может происходить как посредством открытой, так и закрытой подписки. При открытой подписке (публичное размещение) бумаги предлагаются всем желающим лицам, что обычно опосредуется институтом публичной оферты. При закрытой подписке (закрытое размещение), круг первых держателей известен заранее.
При выпуске бездокументарных эмиссионных ценных бумаг, держателю по его просьбе может быть выдана регистратором выпиской с лицевого счёта зарегистрированного лица (держателя бумаги). Выписка не является самостоятельной ценной бумагой.
Помимо Банка России регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг могут осуществлять Регистраторы, центральные депозитарии и биржи (регистрирующие организации).
Регистратор осуществляет регистрацию выпусков акций, подлежащих размещению при учреждении акционерных обществ, а также регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) акций непубличных акционерных обществ, размещаемых путем закрытой подписки с использованием инвестиционной платформы[35].
Регистрация выпусков облигаций может осуществляться биржей (если облигации размещаются путем открытой подписки и допускаются этой биржей к организованным торгам) или центральным депозитарием, в случае если ни предоставляют их владельцам только право на получение номинальной стоимости и процентов и только денежными средствами; в отношении их центральный депозитарий в дальнейшем осуществляет централизованный учет прав (ст.20.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Центральный депозитарий или биржа вправе устанавливать дополнительные требования к коммерческим облигациям или биржевым облигациям и (или) к их эмитентам.
Регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг регистрирующими организациями осуществляются на основании договора, заключенного эмитентом с соответствующей регистрирующей организацией.
Регистрирующие организации извещают Банк России о регистрации, итогах выпуска, приостановлении (возобновлении) и признании несостоявшимся выпуска эмиссионных ценных бумаг.
В соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены (ст. 148.1 ГК РФ), то есть переданы на хранение лицу (депозитарию), которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги.
þ Примером обездвижения может быть депонирование (в том числе в виде глобального сертификата) ценных бумаг в депозитарии. Далее обездвиженные бумаги обращаются в порядке, предусмотренном для бездокументарных ценных бумаг (ст.149 - 149.5 ГК РФ).
Цель обездвижения - устранить риски, существующие для этих ценных бумаг, - опасность их утраты и порчи, например, при частых (биржевых) сделках. В силу своей природы не могут быть обездвижены некоторые ценные бумаги: закладные, ордерные.
Порядок эмиссии ценных бумаг публичного образования отличается от иных ценных бумаг, поскольку представляет из себя форму государственного долга публичных образований (ст.ст. 98-100 БК РФ). Соответственно выпуск регулируется специальными нормами, содержащимися в гл.14.1 БК РФ, к которым гражданское законодательство может применяться в лучшем случае субсидиарно.
Все ценные бумаги публичных образований являются облигациями. Эмитентами таких облигаций выступают Правительство РФ
Эмитентом ценных бумаг Российской Федерации выступает Правительство РФ либо уполномоченный Правительством РФ Минфин РФ.
Эмитентом ценных бумаг субъекта РФ выступает высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ, наделенные правом на осуществление государственных заимствований.
Эмитентом муниципальных ценных бумаг выступает местная администрация.
В качестве лица, содействующего осуществлению[36] выпуска, эмитент избирает себе генерального агента. Им может быть Банк России, Сберегательный банк, а также иное лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, победившее на соответствующем конкурсе.
В целом можно выделить следующие этапы выпуска ценных бумаг публичных образований:
- принятие решения о создании долга публичного образования в виде утверждения соответствующего бюджета и принятие программы государственных внутренних заимствований;
- утверждение Правительством РФ, высшим органом исполнительной власти субъекта РФ, местной администрацией Генеральных условий эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг;
- принятие непосредственным эмитентом Условий эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг;
- принятие решения об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг;
- раскрытие информации о государственных и муниципальных ценных бумагах;
- изготовление ценных бумаг[37];
- размещение ценных бумаг;
- предоставление отчёта об исполнении обязательств, возникших в результате эмиссии ценных бумаг публичных образований.
Таким образом, процедура выпуска ценных бумаг имеет как большое практическое, так и теоретическое значение, позволяющее определить момент возникновения особого объекта гражданских прав, и обеспечивающее соблюдение прав и законных интересов первых и последующих держателей ценных бумаг.
§ 4. Передача ценных бумаг
Вопрос о передаче ценных бумаг является одним из важных. Поскольку ценные бумаги не походят на обычные вещи, то и смена их держателя также имеет специфический порядок и природу.
Особенностью передачи ценных бумаг является то, что переход права собственности на ценные бумаги обязательно предусматривает помимо физической передачи бумаги, также необходимость передачи новому собственнику прав, удостоверяемых ценной бумагой в установленном законом порядке.
В противном случае, приобретатель будет лишён возможности воспользоваться ценной бумагой. Если произошла физическая передача бумаги, но не произошёл перенос прав по бумаге, то вообще неуместно говорить о переходе права собственности, потому что правомочия пользования и распоряжения ценной бумагой прежде всего заключаются в возможности реализовать (передать) право, удостоверяемое бумагой.
То же самое будет в случае, когда соблюдены все действия, связанные с оформлением передачи прав по бумаге (совершены необходимые надписи на бумаге), но сама бумага физически не была передана.
Фактически, сделка об отчуждении ценной бумаги состоит из двух сделок. Первая сделка имеет своим предметом перенос вещного права на приобретателя, а вторая сделка – перемена лица в обязательстве удостоверяемого ценной бумагой.
Иначе говоря, передача ценных бумаг – это одновременная передача права на бумагу и передача права по бумаге.
Рассмотрим каждую из этих сделок отдельно.
Передача прав на бумагу происходит по общим правилам заключения и исполнения сделок об отчуждении. В качестве предмета договора выступает ценная бумага с описанием её индивидуально-определённых признаков.
Передача ценной бумаги осуществляется путём вручения, которое на практике оформляется в виде акта-приёма-передачи.
þ Не следует путать такой акт с передаточной надписью на самой бумаге. Передаточная надпись подтверждает передачу прав, удостоверяемых бумагой, но не прав собственности на бумагу.
Для бездокументарных ценных бумаг передача бумаги происходит посредством перевода бумаги с лицевого счета (счета ДЕПО) продавца в реестре владельцев ценных бумаг (в депозитарии) на счёт покупателя.
Если правом на документарную бумагу будет право собственности вещное или иное вещное право, то право на бездокументарную ценную бумагу будет иметь иное содержание. Бездокументарная ценная бумага является не вещью, а имущественным правом, поэтому невозможно быть собственником такой бумаги, но можно обладать распорядительными возможностями в отношении такого права.
Обращение ценных бумаг на рынке может носить публичный характер. Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на торгах проводимы биржами и/или иными организаторами торговли на рынке ценных бумаг; обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.
При ненадлежащем исполнения обязательств по отчуждению (передаче) ценных бумаг, ГК РФ предусматривает особые способы защиты.
В случае неисполнения обязательства передать ордерную или именную документарную ценную бумагу приобретатель вправе требовать ее изъятия у лица, во владении которого она находится, за исключением случаев, если на ценной бумаге учинены индоссамент или передаточная надпись лица, совершившего отчуждение, по которым права переданы иному лицу (ч.5 ст.146 ГК РФ).
þ Обратите внимание, что в указанной выше норме Гражданского кодекса РФ идёт речь не о виндикации (поскольку до физической передачи бумаги права собственности не возникло), а о исполнении обязательства в натуре.
Владелец ценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков (ст.147 ГК РФ).
При уклонении лица, совершившего отчуждение, либо лица, предоставляющего ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении операции по счету приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение бездокументарных ценных бумаг, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства. (ч.4 ст.149.2 ГК РФ)
Передача прав, удостоверяемых ценными бумагами – это сделка, направленная на перемену кредитора в обязательстве, удостоверяемом ценной бумагой.
þ Необходимо отметить, что способы перемены лиц в обязательстве, указанные в гл.24 ГК РФ не являются исчерпывающими. Помимо них существуют в частности: суброгация, переход прав кредитора к лицу, предоставившему обеспечение исполнения обязательства, к третьему лицу, исполнившему обязательство. Также существуют и способы, рассмотренные в данном параграфе.
В отличии от цессии, лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет не только ответственность за недействительность прав, удостоверенных ценной бумагой, но, и (в случаях установленных законом) за исполнение обязательства по ней. (ст.147 ГК РФ).
þ В случае если передач ценной бумаги было несколько, то все лица в этой цепочке несут солидарную ответственность перед последним держателем. Лица, понёсшие такую ответственность, далее могут в регрессном порядке предъявить свои требования к иным участникам «цепочки».
Существуют следующие способы передачи прав, удостоверяемых ценными бумагами (ст.146 ГК РФ):
- путём простой передачи самой ценной бумаги (для предъявительских ценных бумаг)[38];
- путём составления индоссамента по правилам, предусмотренным для векселей (для ордерных ценных бумаг);
- путём заключения договора цессии (для именных ценных бумаг),
- путём совершения учетных записей, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом.
Рассмотрим первые три способа более подробно[39].
Передача прав по предъявительским ценным бумагам не представляет каких либо проблем и происходит путём простого вручения. Фактически момент передачи права по предъявительской бумаге совпадает с моментом передачи прав на бумагу (передача и оформление акта приема-передачи), при исполнении сделки об отчуждении.
Передача прав по ордерным ценным бумагам происходит посредством составления передаточной надписи (индоссамента), являющейся по своей природе односторонней сделкой.
При составления индоссаментов для всех видов ордерных ценных бумаг, применяются правила о составлении вексельных индоссаментов (ч.3 ст.146 ГК РФ).
þ Для векселей данные правила установлены «Положением о переводном и простом векселе»[40]: Несмотря на кажущуюся «древность» этого нормативного акта, он до настоявшего времени является фактически единственным актом регулирующим вексельные правоотношения. В данном курсе лекций мы указываем только на общие правила составления индоссаментов. Более подробно с ними можно ознакомится в данном Положении.
Индоссамент – это односторонняя сделка по перемене кредитора в обязательстве, удостоверяемом ценной бумагой, совершаемая посредством составления держателем (индоссантом) передаточной надписи на ценной бумаге (или добавочном приклеенном листе – аллонже), которая переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому такие права передаются (индоссата).
Для индоссаментов действует правило непрерывности. Поэтому индоссаменты должны следовать друг за другом. При подклейке аллонжа индоссамент должен начинаться на первоначальном листе, а продолжаться – на аллонже. Количество индоссаментов и аллонжей не ограничено.
Не имеет правового значения: как заполняется индоссамент - машинописным (в том числе на принтере) способом или рукописно; какой цвет (чернила) используются; один ли человек составил индоссамент или там присутствуют почерки разных лиц.
Как и для всякой сделки на индоссамент распространяются общие правила гражданского законодательства о сделках: о правосубъектности стороны, о представительстве и тому подобное.
По содержанию индоссаменты делят на ордерные и бланковые.
Ордерный индоссамент – это индоссамент с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение обязательства, удостоверяемого ценной бумагой.
þ Например, вексель был выдан на имя гражданина Петрова П.П. Он желает передать по нему права в пользу АО «Луч». Ордерный индоссамент будет выглядеть следующим образом:
«Платите приказу (исполняйте обязательство в пользу)
АО «Луч» (г.Новосибирск, ул.Мира 20, ИНН: 5406788153).
Индоссант: подпись П.П.Петров, дата составления индоссамента».
Следующий индоссамент может быть совершён только тем лицом, которое было указано в предыдущем индоссаменте в качестве нового обладателя прав.
Бланковый индоссамент – индоссамент без указания лица, которому должно быть произведено исполнение. В нём содержится только подпись индоссанта, а графа, где в ордерном индоссаменте указывается имя индоссата, остаётся пустой.
þ Например:
«Платите приказу (исполняйте обязательство в пользу) ____________________________________________________________
Индоссант: подпись П.П.Петров, дата составления индоссамента».
Таким образом, из текста индоссамента не видно, кто является обладателем прав по нему. С этого момента права по этой ордерной ценной бумаге начинают передаваться также как и по предъявительской – путём простого вручения бумаги.
þ С одной стороны, исключение формальностей, связанных с составлением индоссамента, облегчает оборот. С другой стороны, рыночная стоимость такой бумаги падает. Причиной падения стоимости будет то обстоятельство, что держатели такой бумаги станут неизвестны, а, следовательно, к ним фактически невозможно будет предъявить исковые требования, связанные с недействительностью или неисполнением обязательства, удостоверяемого ценной бумагой. Иными словами, стоимость бумаги падает, поскольку увеличиваются риски последнего держателя.
Бланковый индоссамент легко превратить в ордерный – вписав имя последнего держателя в незаполненную (пустую) графу бланкового индоссамента. Бланковый индоссамент может быть только один - последний. Иначе нарушится непрерывная череда надписей.
Индоссаменты могут быть также с оговорками, написанными рядом с именем индоссанта или индоссанта. Индоссаменты с оговорками также имеют свои названия: препоручительный, обеспечительный (залоговый), безоборотный, именной.
Препоручительный индоссамент – индоссамент, содержащий только поручение осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату. В этом случае, индоссат выступает в качестве представителя. Такой индоссамент содержит оговорку "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или всякую иную оговорку, имеющую в виду простое поручение. Срок действия препоручительного индоссамента не ограничен. Обладатель бумаги по препоручительному индоссаменту может передать её другому лицу также по препоручительному индоссаменту. Количество таких препоручений не ограничено.
Обязанные лица не могут заявлять против такого держателя возражений, основанных на их личных отношениях к индоссанту, если только индоссат, получая бумагу, не действовал сознательно в ущерб должнику.
Препоручительный индоссамент обычно используется когда у держателя ценной бумаги по какой-то причине нет физической возможности предъявить её к исполнению и получению платежа. Тогда эти функции выполняет поверенный по препоручительному индоссаменту.
þ Примером необходимости использования препоручительного индоссамента может служить следующая ситуация. Векселедержатель находится в Москве, а должник – во Владивостоке. Москвич может составить препоручительный индоссамент (и заключить соответствующий договор возмездного оказания услуг) с казанцем, тот составляет препоручительный индоссамент на омича, омич – на иркутянина, а иркутянин уже предъявляет вексель к платежу во Владивостоке.
Вслед за ценными бумагами институт последующего передоверия нашел своё место теперь и в специальных положениях гражданского права (чч.6, 7 ст. 187 ГК РФ).
Помимо собственно прав, удостоверяемых ценной бумагой, индоссат по препоручительному индоссаменту в силу закона получает также и ещё ряд полномочий, вытекающих из существа оборота ценной бумаги. Например, предъявление бумаги к протесту в неплатеже и проведение процедуры нотификации.
Однако на этом его полномочия заканчиваются, ибо предъявление судебных исков возможно только в порядке, предусмотренном процессуальным, законом, то есть в силу специально оформленной доверенности, а не препоручительного индоссамента[41].
Смерть или недееспособность препоручительного индоссанта не влечет за собой прекращения полномочия. Оно сохраняется до его отмены наследником или законным представителем недееспособного препоручительного индоссанта.
Обеспечительный (залоговый) индоссамент – индоссамент, содержащий указание на залог ценной бумаги, без передачи этих прав по бумаге индоссату. Он имеет силу и последствия препоручительного индоссамента.
Такой индоссамент содержит оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог. Данные оговорки не имеют никакого правового значения в отношениях с третьими лицами, а лишь указываю на каузу составления индоссамента. Каузой здесь будет являться обычный договор залога прав, удостоверяемых ценной бумагой, либо договор залога самой ценной бумаги.
Необходимость в составлении залогового индоссамента объясняется срочной природой ценных бумаг. При залоге ценной бумаги она подлежит передаче залогодержателю (ч.1 ст.358.15 ГК РФ). На практике, обычно, срок исполнения обязательства удостоверенного ценной бумагой всегда больше нежели срок исполнения обязательства в обеспечение исполнения которого была заложена бумага. Однако может сложиться ситуация, когда кредитор ещё не получил удовлетворения, а срок исполнения обязательства по бумаге уже наступил.
þ Например, это может быть в случае продления срока действия обеспечиваемого обязательства, либо в силу длительности процедур обращения взыскания на бумагу как на заложенное имущество.
В этом случае обеспечительный индоссамент позволяет залогодержателю получить исполнение по обязательству, удостоверенному бумагой и, либо обратить право залога в отношении полученного (если это вещь), либо удовлетворить свои требования за счёт полученного (если это деньги)[42].
На практике имеют место случаи, когда при заключении договора залога составляется не залоговый, а обычный индоссамент. В такой ситуации, суд рассматривает подобный индоссамент как залоговый, поскольку гражданское законодательство не предусматривает для залогодержателя ценной бумаги право на самостоятельное получение исполнения по ней [43].
Безоборотный индоссамент – индоссамент, содержащий оговорку, имеющую в виду освобождение индоссанта от ответственности за исполнение обязательства по ценной бумаге.
Такой индоссамент содержит рядом с именем индоссанта оговорку "без оборота на меня" или всякую иную оговорку, исключающую ответственность за исполнение обязательства.
С одной стороны, такая оговорка снижает имущественные риски для индоссанта. С другой стороны, рыночная стоимость такой бумаги, как правило, понижается, поскольку для третьих лиц очевидно, что индоссант не уверен в возможности получить по данной ценной бумаге исполнение.
þ Правило о понижении цены не действует, если безоборотная оговорка стоит рядом с именем индоссанта – государственной или муниципальной организации. В России существует негласная обязанность учинять подобные надписи, совершаемые этими индоссантами. Это связано с несением публичными образованиями субсидиарной ответственности по долгам своих организаций. Тем самым фактически создаётся государственный (муниципальный) долг, не предусмотренный законами (решениями) о соответствующих бюджетах.
Именной индоссамент – индоссамент, содержащий оговорку (ректа-оговорку), запрещающую передачу прав, удостоверяемых ценной бумагой посредством совершения передаточных надписей. Такой индоссамент содержит рядом с именем индоссанта оговорку "не приказу" или какое-либо равнозначащее выражение. Дальнейшая передача прав по таким ценным бумагам происходит в порядке цессии.
Передача прав по именным ценным бумагам происходит посредством цессии. Цессия осуществляется согласно правилам, предусмотренным гл.24 ГК РФ.
На практике существует особенность, составления таких договоров цессии. Обычно, в хозяйственной деятельности, договор представляет собой отдельный документ, подписанный сторонами. Для именных ценных бумаг это возможно, но не удобно: вместе с самой ценной бумагой приходится таскать пачку договоров, подтверждающих по цепочке права последнего держателя. Поэтому применительно к именным ценным бумагам, договоры цессии обычно оформляют на оборотной стороне бумаги или на подклеенных к ней листах (по аналогии с аллонжем). При этом договор состоит из одного предложения, описывающего предмет цессии.
þ Например:
«Права по настоящей ценной бумаге передаются АО «Луч» (г.Новосибирск, ул.Мира 20, ИНН: 5406788153).
Цедент: подпись, Цессионарий: подпись, дата».
Вышеперечисленные способы описывают передачу прав по бумаге и на бумагу, тогда, когда воля передающего лица прямо направлена именно на такую передачу. Помимо этих специальных способов могут быть и иные, «общегражданские», способы (п.8 ст. 146 ГК РФ):
- передача бумаг в порядке универсального правопреемства при наследовании, а также при реорганизации юридических лиц:
- передача бумаг при обращении на них взыскания в рамках исполнительного производства;
- в иных случаях - на основании решения суда отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения
Таким образом, в отличии от иных вещей, передача ценных бумаг не только переносит право собственности на новое лицо, но и зачастую пересоставляет дополнительные гарантии в реализации его прав как собственника.
§ 5. Защита имущественных и иных прав
