Правовое регулирование внешнеэкономических сделок. Общие положения

7.

7.1.

Понятие, система и основания возникновения договорных обязательств

Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью международного частного права. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, осложненных иностранным элементом и связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, перевозкой грузов, пассажиров и багажа, оказанием услуг, кредитованием и расчетами, страхованием и т.д.

Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная (кредитор) и обязанная (должник). В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Многочисленные и разнообразные обязательственные правоотношения в совокупности составляют систему обязательств. В зависимости от оснований возникновения, все обязательства делятся на два типа: договорные и внедоговорные обязательства. Договорные обязательства возникают на основе заключенного договора, а внедоговорные предполагают в качестве своего основания неправомерные действия (деликты).

Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы:

обязательства по реализации имущества;

обязательства по предоставлению имущества в пользование;

обязательства по выполнению работ, перевозке, оказанию услуг, страхованию, по расчетам и кредитованию и др.

Основаниями возникновения обязательств являются договоры, односторонние сделки, административные акты, причинение вреда (деликты) и другие неправомерные действия, события.

Основной тенденцией современной мировой экономики является углубление международного разделения труда и, как следствие, интенсификация обменов товарами и услугами между производителями и потребителями из различных стран. Международный экономический оборот оформляется внешнеэкономическими сделками, по своей природе близкими к гражданско-правовым. В то же время международная коммерческая сделка имеет ряд особенностей и отличий.

Так, при унификации права международной торговли к международной продаже были отнесены все те случаи, когда:

1) стороны, совершающие сделку, находятся в разных странах (и этот критерий относится к частно-правовому регулированию);

2) товар перемещается через границу (этот критерий характерен для таможенного, налогового регулирования, т.е. является определяющим в сферах публичного права).

Законодательство РФ не содержит четкого определения внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, однако его теоретическое осмысление позволяет прийти к выводу о том, что внешнеэкономические сделки — это сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность международного характера. Они имеют следующие отличительные черты.

Право, которое регулирует отношения сторон, является иностранным хотя бы для одной стороны. В случае если при совершении сделки выбрано международно-правовое регулирование, право будет иностранным срезу для обеих сторон.

При исполнении сделки происходит пересечение таможенной границы хотя бы одного государства товарами, работами, услугами.

Расчеты по сделке происходят в валюте, иностранной хотя бы для одной стороны. Руководствуясь принципом диспозитивности, субъекты могут предусмотреть осуществление платежей в валюте третьего государства (например, по российско-германскому контракту платеж будет проходить в американских долларах), либо в искусственных денежных единицах. Так, ответственность перевозчика при международных перевозках рассчитывается в СПЗ (специальных правах заимствования).

7.2.

Требования к форме и содержанию внешнеэкономической сделки

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора — это способ выражения волеизъявления сторон, т.е. требования к оформлению сделки. К этим требованиям могут быть отнесены не только совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п., но и требование о регистрации сделки в надлежащих случаях. Конкретный перечень этих требований различается в зависимости от применимого права. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения (генеральная коллизионная привязка — ст. 1209 ГК РФ). Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (альтернативная коллизионная привязка, применимая в случае совершения сделки за пределами территории РФ).

В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью, с точки зрения формы, подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации, — российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ).

Несоблюдение требований о форме сделки может служить основанием для признания ее недействительной.

В сфере международного частного права большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). Правила ст. 1209 ГК РФ распространяются и на эти отношения, т.е. определяющим является законодательство места выдачи доверенности. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются также по праву страны, где была выдана доверенность.

Применительно к обязательственным правоотношениям необходимо упомянуть о сроке исковой давности. Под сроком исковой давности понимается срок, в течение которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.

В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других — как нормы процессуального права (конфликт квалификаций). Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, равный четырем годам.

В Российской Федерации в отношении исковой давности действует принцип: исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст. 1208 ГК РФ). Этот подход нашел отражение и в Римской Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.

Если допускается выбор сторонами права, применимого к их отношениям (ст. 1210 ГК РФ), на основе избранного сторонами права подлежат разрешению и вопросы исковой давности. Данное правило действует, несмотря на то обстоятельство, что нормы исковой давности законодательства различных государств носят императивный характер. Здесь применимость норм об исковой давности избранного сторонами правопорядка является следствием выбора ими права к соответствующему отношению.

Выбор права при заключении договора

При регулировании договорных обязательств основным коллизионным принципом для определения применимого права выступает принцип автономии воли сторон. Это означает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по их договору (ст. 1210 ГК РФ).

Возможны различные способы выбора права:

если указание об этом прямо содержится в документе, подписанном сторонами;

если соглашение заключено путем обмена письмами, факсами и другими сообщениями;

если в договоре или корреспонденции сторон, на основании которой договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению.

В судебной практике Международного Коммерческого арбитражного суда встречаются случаи, когда признавалось наличие такого соглашения, исходя из того, что в исковом заявлении истец ссылался на выбранное право, а ответчик в отзыве на иск не оспаривал этой позиции и также ссылался на другие нормы этого же права.

Согласно российскому законодательству выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным без ущерба для прав третьих лиц с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так для отдельных его частей. Использование расщепления автономии воли не должно приводить к противоречивому результату: например, применение одной правовой системы к правам и обязанностям продавца и другой правовой системы — к правам и обязанностям покупателя (создается коллизия правового регулирования). Речь идет о подчинении отдельной правовой системе вполне автономной части правоотношений, безболезненно отделимой от остальной части. В любом случае рекомендуется пользоваться этим инструментом в исключительных случаях.

Предусмотрены некоторые ограничения автономии воли: выбор сторон не может отменить действие императивных норм права страны, с которой договор реально связан (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого государства.

Принцип автономии воли сторон нашел свое отражение в ряде универсальных и региональных международных соглашений:

Гаагская Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, 1955 г.;

Гаагская Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям, 1978 г.;

Римская Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.;

Межамериканская Конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. и др.

Если стороны не выбрали применимое право, то к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1211 ГК РФ). Российский законодатель предусматривает в п. 3 ст. 1211 ГК РФ специальные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок, например:

закон продавца — в договоре купли-продажи;

закон перевозчика — в договоре перевозки;

закон дарителя — в договоре дарения и т.д.

Однако следует оговориться, что презумпции, изложенные в этом пункте, опровержимы в том случае, если из обстоятельств дела следует иное.

Ст. 1215 ГК РФ определяет сферу действия права, подлежащего применению к договору. Толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращение договора, последствия недействительности договора и другие вопросы определяются правом, указанным сторонами или выбранным на основании принципа наиболее тесной связи.

Дистанционное обучение для тех, кто ценит свое время по доступным ценам

7.3.

Порядок заключения и исполнения международных контрактов

Как отмечалось выше, внешнеторговые сделки требуют обязательной письменной формы под угрозой ничтожности. Согласно общим правилам, установленным ст. ст. 434, 438 ГК РФ, ее соблюдение возможно путем составления одного документа, подписанного сторонами либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Место заключения договора, порядок его заключения, вступления в силу и необходимые существенные условия определяются по выбранному сторонами праву.

Традиционно заключение договора происходит путем обмена офертой и акцептом. При этом оферта должна содержать все существенные условия будущего договора и выражать явное намерение лица к его заключению. Также как и российскому, международному законодательству известна отзывная и безотзывная оферта. Отзывной оферта признается, если это прямо указано в оферте либо следует из обстоятельств дела. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, например, устанавливают случаи, когда оферта не может быть отозвана:

1) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной;

2) если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную, и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту.

Ст. 438 ГК РФ требует, чтобы акцепт содержал полное и безоговорочное согласие на заключение договора. Однако международные акты могут содержать иные правила. Так, Венская Конвенция 1980 г. указывает, что ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенных условий акцепта — является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразил. Существенное значение имеют условие о цене, качестве, количестве, платеже и ряд других, прямо указанных в Конвенции. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (ст. 2.11) содержат аналогичные правила: «Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту… Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличающиеся условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит против этих расхождений. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте».

Договор считается заключенным с момента вступления в силу акцепта. Этот момент различен в странах общей и континентальной семьи права. В России (относящейся к семье континентального права) договор вступает в силу с момента получения акцепта оферентом; следовательно, для акцептанта существует возможность отменить уже отправленное согласие. В странах семьи общего права действует «теория почтового ящика», согласно которой акцепт вступает в силу с момента отправки. В этом случае возможность для его отзыва отсутствует.

Неформально во внешнеторговой юридической практике существует несколько правил по ведению преддоговорных переговоров.

Любая сторона может проводить переговоры свободно и никто не несет ответственности за недостижение соглашения (ст. 2.15 Принципов УНИДРУА).

Каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой. Если переговоры ведутся недобросовестно (например, с использованием незаконных приемов, без намерения достичь соглашения и пр.), виновная сторона несет ответственность за потери, причиненные другой стороне.

Конфиденциальная информация, полученная от контрагента, не может быть раскрыта третьим лицам либо использована в собственной деятельности при недостижении положительного результата. В надлежащих случаях средства правовой защиты при нарушении этой обязанности могут включать компенсацию, основанную на выгоде, полученной другой стороной (ст. 2.16 Принципов УНИДРУА).

Порядок исполнения договоров определяется российским или иностранным законодательством (по выбору сторон). Также могут быть применены положения Принципов международных коммерческих договоров, одобренных Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) в 2004 г. Как указано в Преамбуле Принципов, они подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами. Они могут применяться, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria, или аналогичными положениями. Они также могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права. Однако стороны могут исключить применение Принципов, отступать от них или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено в Принципах.

Анализ Принципов УНИДРУА показывает, что многие из его норм аналогичны тем, которые содержатся в российском законодательстве. Так, приоритетным признается разовое, единовременное исполнение обязательств. Кредитор может отказаться от предложения исполнить обязательство по частям при наступлении срока, когда должно быть произведено исполнение, независимо от того, сопровождается ли такое предложение заверением в отношении остающейся части исполнения, если только кредитор не имеет законного интереса. Обязательства должны быть исполнены в срок (или период), установленный договором, определяемый исходя из условий договора либо же разумный срок. Кредитор может отказаться от досрочного исполнения, кроме случаев, когда он не имеет законного интереса поступить таким образом. Дополнительные расходы, причиненные кредитору досрочным исполнением, возлагаются на должника.

В той степени, в которой стороны могут осуществить исполнение одновременно, они обязаны осуществить его одновременно, если обстоятельства не указывают на иное.

Если место исполнения не установлено в договоре, или не может быть определено, исходя из договора, сторона должна исполнить (ст. 6.1.6. Принципов УНИДРУА):

1) денежное обязательство — в месте, где находится коммерческое предприятие кредитора;

2) любое иное обязательство — в месте, где находится ее коммерческое предприятие. При этом сторона должна нести бремя увеличения связанных с исполнением расходов, которое является результатом изменения места нахождения ее коммерческого предприятия, если изменение происходит после заключения договора.

Ст. 7.1.1. Принципов определяет неисполнение обязательства как невыполнение стороной любого из своих обязательств по договору, включая ненадлежащее исполнение и просрочку исполнения. В случае, когда имеет место неисполнение, потерпевшая сторона может путем уведомления другой стороны предоставить дополнительный срок для исполнения. Кроме этого, неисполнившей стороне дается право за свой счет исправить любое неисполнение (право на исправление), при условии, что:

1) она без неоправданной задержки уведомит о предлагаемом способе и времени исправления;

2) исправление соответствует данным обстоятельствам;

3) потерпевшая сторона не имеет законного интереса отказаться от исправления;

4) исправление осуществляется незамедлительно.

Несмотря на исправление, потерпевшая сторона сохраняет право требовать возмещения убытков за просрочку, а также за любой ущерб, причиненный или не предотвращенный в результате исправления.

Любое неисполнение дает потерпевшей стороне право на возмещение убытков либо исключительно, либо в сочетании с любыми другими средствами правовой защиты, кроме случаев, когда в соответствии с Принципами исключается ответственность. Международное законодательство также придерживается принципа полной компенсации убытков согласно ст. 7.4.2., потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения. Такой ущерб включает любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов или ущерба. При этом возмещаемый ущерб может иметь нематериальный характер и включать, например, вред здоровью или моральный ущерб.

Общим основанием освобождения от ответственности выступает Непреодолимая сила (форс-мажор) (ст. 7.1.7.) Принципов. Так, сторона освобождается от ответственности за неисполнение, если она докажет, что неисполнение было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий. Неисполнившая сторона должна уведомить другую сторону о возникновении препятствия и его влиянии на ее способность исполнить обязательство. Если уведомление не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как неисполнившая сторона узнала или должна была узнать о препятствии, она несет ответственность за убытки, ставшие результатом неполучения уведомления.

7.4.

Способы обеспечения исполнения внешнеэкономических контрактов

Для обеспечения исполнения во внешнеторговой деятельности используются как традиционные институты, известные российскому законодательству (поручительство, банковская гарантия), так и специфические (защитные оговорки). Применение последних обусловлено необходимостью страхования валютных рисков. Валютный риск — это риск, вызванный изменением реальной стоимости платежа, выраженного в иностранной валюте, в связи с колебанием ее курса. Они могут быть курсовыми (из-за колебания курса) и инфляционными.

Виды защитных оговорок.

Золотая оговорка — в контракт включается условие, согласно которому платеж выражается либо в прямом обозначении количества золота (золотослитковая оговорка), либо в определенном количестве золотых монет определенного наименования, веса и пробы (золотомонетная оговорка), либо в определенной валюте, приравненной к золоту данного количества и пробы. В связи с тем, что в большинстве государств возможность свободного обращения золота на внутреннем валютном рынке сильно ограничена, золотая оговорка, как правило, не предполагает получение золота в натуральной форме. Фактически это просто выражение суммы долга в весовых единицах золота определенной пробы.

Валютная оговорка — это условие договора, в соответствии с которым сумма платежа изменяется в той же пропорции, в какой происходит изменение курса валюты платежа по отношению к курсу валюты оговорки. Например: «Цена устанавливается в евро, платеж производится в долларах США. Если курс евро к доллару США изменится по сравнению с курсом на день заключения контракта, то соответственно изменится цена товара и сумма платежа».

Индексная оговорка — сумма платежа зависит от индексов цен на мировых товарных рынках, т.е. цена товара меняется в соответствии с изменением его индекса цены, обозначенного в договоре.

Оговорка о пересмотре контрактной цены предусматривает, что при изменении курса валюты цены товара, выходящем за пределы колебания, установленные в договоре, стороны имеют право требовать пересмотра цены. Например: «Если курс евро изменится более чем на... % по сравнению с котировкой на день заключения контракта, сторона вправе требовать пересмотра цен».

Наиболее распространенным во внешнеторговой деятельности является применение банковских гарантий. В связи с различием правовых систем единое определение банковской гарантии как правового института отсутствует. Так, в странах англо-саксонской правовой семьи различают гарантию и гарантийное письмо, где гарантия — это первичное обязательство уплатить определенную сумму в качестве обеспечения исполнения договора, а гарантийное письмо — вторичное обязательство.

Международно-правовое регулирование института банковской гарантии осуществляется Унифицированными Правилами по договорным гарантиям 1978 г. (публикация МТП № 325) и Унифицированными Правилами для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458). Договорные гарантии не нашли широкого применения в международной банковской деятельности. К ним относятся:

тендерные гарантии (гарантии по участию в торгах) — гарант обязуется уплатить денежную сумму, если принципал, выиграв тендер, откажется от заключения договора;

гарантии исполнения — гарант обязуется перед бенефициаром уплатить денежную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта принципалом;

гарантии возврата платежей — гарант обязуется перед бенифициаром уплатить денежную сумму, если принципал нарушит договор, вследствие чего бенефициар расторгнет контракт.

Более широкая сфера применения у Унифицированных правил для гарантий по первому требованию 1992 г. Они регулируют отношения, связанные не только с договорными гарантиями, но и с любыми другими. Самое главное отличие — механизм выплаты. Денежная сумма выплачивается немедленно после получения соответствующего платежного требования бенефициара.