Договоры с внешнеторговыми посредниками

Отношения по соглашениям с посредниками могут регламентиро­ваться как иностранным, так и национальным законодательством. В Ук­раине нет специального торгового кодекса, регулирующего внешнеэконо­мические связи. Отношения между предприятиями и комиссионерами, а также предприятиями и агентами отделяются Гражданским кодексом Украины.

В международной практике используются несколько видов договоров

о посредничестве, в частности:

- договор о предоставлении права на продажу,

- договор комиссии;

- договор консигнации;

- агентский договор.

Независимо от вида посредника тексты договоров имеют некоторую схожесть. Любой договор начинается с обозначения сторон. Определяется характер взаимоотношений между сторонами: право собственности на то­вар и право посредника продавать продукцию от своего имени. Определя­ется также объем прав, который представит посредникам экспортер. Эти права могут быть неисключительными, исключительными, преимущест­венными.

Во всех договорах о посредничестве определяются номенклатура то­варов, территория, на которой работают посредники, деятельность сторон по рекламированию товаров, организации технического обслуживания, особенности и ход сбыта продукции, сроки действия договора и др.

Вместе с тем содержание договор с различными видами посредни­чества имеют свою специфику.

Договор о предоставлении права на продажу. Наименование этого договора еще полностью не сложилось. В США, Англии, Германии этот договор называется договором о предоставлении права на продажу или дого­вором на исключительное распространение товаров; во Франции, Бельгии, Швейцарии - его определяют как договор о коммерческой концессии.

Данный вид договора сложился на практике, но в законодательстве лишь немногих стран, в частности США, Бельгии и др., имеются нормы, регулирующие отношения сторон по данному контракту.

В договоре о предоставлении права на продажу закрепляются прави­ла отношений между поставщиком товаров и посредником, который при­обретает его в свою собственность и затем от своего имени реализует этот товар на рынке. Одновременно в договоре устанавливаются права и обя­занности сторон, связанные с перепродажей товара посредником своим клиентам. Обязательным условием договора является предоставление по­среднику исключительного права продажи на определенный товар на обо­значенной в договоре территории.

Как правило, в договоре содержится условие «о неконкуренции», ко­торое обязывает торгового посредника не покупать у других экспортеров аналогичные товары для продажи. Чтобы стимулировать закупки посред­ником товаров, в договор обычно вносится оговорка о минимальном обо­роте. Посредник берет на себя обязанности сообщать контрагенту инфор­мацию о рыночном спросе на товары, участвовать в их рекламе, предос­тавлять покупателю сервисные услуги, осуществлять послепродажное об­служивание и т.д.

По своему содержанию договор о предоставлении права на продажу определяет организационные и коммерческие отношения контрагентов. Для них характерны длительные сроки действия.

^ Договор комиссии. Сторонами данного договора являются комис­сионер и комитент. Под договором комиссии понимается договор, соглас­но которому комиссионер обязуется по поручению комитента за возна­граждение совершить сделку от своего имени, но за счет комитента.

При проведении внешнеторговых комиссионных операций отноше­ния между посредником и комитентом Украины регламентируются Граж­данским кодексом Украины (гл. «Комиссия»).

В современной коммерческой практике договор комиссии получил широкое распространение при проведении сделок купли-продажи товаров, фрахтовании судов, страховании грузов и при выполнении различного ро­да банковских операций с ценными бумагами. Данная форма договора ис­пользуется как во внутренней, так и во внешней торговле.

В договоре комиссии указывается наименование и ассортимент това­ра, территория реализации, право собственности на товары, условия цены и платежа, порядок выплаты вознаграждения. Ряд обязанностей посредни­ка, оговоренных в контракте, связаны с сохранностью товара комитента. Обязательным условием договора является предоставление комис­сионерам отчета о выполнении поручений. Заключив сделку с третьим лицом, посредник должен без промедления известить об этом комитента. Размер и порядок вознаграждения определяется в договоре комиссии по соглашению сторон.

^ Договор консигнации. Данный договор является разновидностью договора комиссии. Сторонами договора консигнации являются консиг­нант и консигнатор. По договору консигнации консигнант дает поручение консигнатору на продажу товара со склада за границей в течение опреде­ленного времени (срока консигнации) за вознаграждение.

Консигнатор получает право на продажу товара только на оговорен­ной территории. В контракте оговаривается территория, определяется максимальное количество товаров, которое консигнатор может держать у себя на складе. Ассортимент товаров строго конкретизирован, например, указаны марки и типы изделий. Номенклатура и качество товара указыва­ются либо в самом контракте, либо в спецификации, прилагаемой к нему.

Сроки консигнации могут быть разные, но, как правило, они колеб­лются между 6 и 24 месяцами, а для машин и оборудования составляют 12 месяцев. Срок действия договора консигнации обычно больше срока консигнации, в большинстве соглашений он составляет от года до пяти лет. Особое значение в договоре имеют указания консигнанта в отноше­нии цен. В договоре могут устанавливаться минимальные продажные це­ны, ниже которых консигнатор не может продавать товар без предвари­тельного письменного согласия консигнанта.

В контракте определяется порядок расчета за поставленные на кон­сигнацию товары: валюта и сроки платежа и т.д.

Основная обязанность консигнанта — поставка товаров на консигна­ционный склад к оговоренному сроку и в обусловленном ассортименте.

Обязательным условием контракта является определение вида, размера и порядка выплаты консигнатору вознаграждения. Оно может быть в виде определенного процента от стоимости проданных товаров или в виде разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной це­ной, по которой консигнатор совершает сделку. Размер вознаграждения по договору консигнации определяется соглашением сторон.

^ Агентский договор. Сторонами агентского договора выступают принципал и торговый агент. Под агентским договором понимают договор о совершении агентом действий по поручению за счет принципала.

Агентские операции в Украине регламентируются Гражданским ко­дексом Украины (гл. «Поручение»).

В агентском договоре обычно определяется характер взаимоотноше­ний между принципалом и агентом, договорная территория, на которой агенту предоставляется право вести операции.

Так же как и в договоре о предоставление права на продажу в агент­ском договоре оговаривается объем прав, которые предоставит агенту принципал. Эти права могут быть простыми, исключительными и исклю­чительными с оговоркой.

При простом праве принципал сохраняет за собой право вести пере­говоры с покупателями на территории агента без его участия. При исклю­чительном праве (монопольном) в договоре оговаривается, что товары принципала не будут поступать на территорию агента. При исключитель­ном праве с оговоркой в агентский договор вносится внетерриториальная оговорка, согласно которой агенту предоставляется право продавать това­ры принципала вне выделенной для агента территории.

Отношения между сторонами агентского договора складываются следующим образом. Агент берет на себя широкий круг обязанностей как в отношении организации сбыта, так и защиты интересов принципала. Обязанности определяются путем внесения в агентский договор специ­альных оговорок: о неконкуренции, о минимальном обороте, а также относительно осуществления рекламы, послепродажного обслу­живания, о предоставлении информации и отчетности принципалу.

Агент обязан периодически информировать принципала о своей дея­тельности, о состоянии конъюнктуры рынка, валютных и таможенных правилах, правилах регулирования импорта в своей стране, о конкурентах, ценах и т.п. Сроки и периодичность предоставления информации и отчет­ности определяются конкретными условиями договора.

В обязанности принципала входит предоставление агенту материа­лов, необходимых для осуществления его деятельности.

В агентском договоре предусматривается размер, срок и способы уп­латы вознаграждения. Срок выплаты вознаграждения обычно ставится в зависимость от времени платежа третьим лицом, с которым агент заклю­чил сделку.

Агент имеет право на вознаграждение также со сделок, не исполнен­ных по вине принципала. Право на вознаграждение, как правило, утрачи­вается с окончанием действия агентского договора.

В агентском договоре, как и в любом другом контракте о посредни­ческой деятельности, устанавливаются сроки его действия и порядок досрочного расторжения.

Контрольные вопросы

1. 
   Что понимается под торгово-посредническими операциями?
2. 
   Чем обусловливается целесообразность использования посредников во внешнеторговой деятельности?
3. 
   Какие виды посреднических операций вам известны? Дайте краткую характеристику каждого из них.
4. 
   В чем особенности операций по перепродаже товаров?
5. 
   Каковы преимущества консигнационного договора?
6. 
   Что представляет собой исключительное, неисключительное и пре­
   имущественное (монопольное) право продажи?
7. 
   Какие условия оговариваются в агентском договоре относительно
   вознаграждения агента?
8. 
   Дайте сравнительную характеристику договоров с внешнеторговыми посредниками, отметьте их специфику.

^ Ключевые понятия и термины: посредник, торгово-посреднические операции, торгово-посреднические фирмы, операции по перепродаже, торговец по договору, дистрибьютор, комитент, комиссионер, консигнант, консигна­тор, агент, принципал, брокер, исключительное право продажи, договор о предоставлении права на продажу, договор комиссии, договор консигна­ции, оговорка делькредере, экспортные фирмы, импортные фирмы, торго­вые дома.

Тема 7. Операции по международному обмену научно-техническими знаниями

План

1. Содержание понятия "международный обмен научно-техническими знаниями ".

2. Международные лицензионные операции.

3. Основные условия международного лицензионного соглашения.
1. Содержание понятия "международный обмен научно-техническими знаниями "

Вусловиях современного этапа научно-технической революции обмен научно-техническими знаниями в мире всё более расширяется и становится необходимым как на уровне государств, так и на уровне предприятий.

Углубление международного разделения труда неизбежно ведёт к развитию научно-технического сотрудничества, межнациональной специализации и кооперирования в этой области. В настоящее время годовой объём международной торговли научно-техническими знаниями состав­ляет примерно 15 млрд. долл., а стоимость продукции, выпускаемой с их применением — свыше 330 млрд. дол. [13].

Научно-технические знания являются результатом научно-технической деятельности, которая предполагает проведение научных ис­следований и опытно-конструкторских работ (НИОКР). Они могут отчуж­даться у владельца или заключением торговой сделки купли-продажи, или заключением соглашения на их использование в течение определённого срока за определённое вознаграждение.

^ Содержание операций по торговле научно-техническими знаниями и состоит в передаче на коммерческой основе иностранному партнёру ре­зультатов научно-технической деятельности, имеющих как научную, так и практическую ценность. На практике в настоящее время такие операции получили название международного обмена технологией.

Выделяют следующие виды передаваемой технологии:

во-первых - знания и опыт, воплощённые в таких объектах промыш­ленной собственности как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и другие объекты, защищаемые охранными до­кументами.

Для предпринимателей, продающих и приобретающих технологии, защита изобретений и других объектов промышленной собственности имеет важное значение. Она гораздо сильнее, чем защита объектов, охра­няемых авторскими правами. Как правило, запрещается несанкциониро­ванная имитация охраняемых признаков.

.

Во-вторых - знания и опыт научно-технического, производственно­го, управленческого, коммерческого, финансового и иного характера, ко­торые применяются в процессе научно-исследовательских разработок, производства, реализации и использования конкурентоспособной продук­ции, не защищённые охранными документами. Они объединяются поня­тием "ноу-хау".

В настоящее время законодательства многих разви­тых стран мира определяют "ноу-хау" как организационную и коммерче­скую информацию, составляющую секрет производства. В зависимости от содержания "ноу-хау" может быть конструктор­ское, технологическое, производственное, управленческое, коммерческое, финансовое.

В современных условиях без знаний "ноу-хау" в большинстве случаев невозможно воспроизвести промышленно освоенную новую технику и тем более невозможно её совершенствование, создание её последующих поколений. Не имея "ноу-хау" практически невозможно применять изо­бретения, права на которые приобретены в других странах у разработчи­ков (авторов) этих изобретений. Поэтому "ноу-хау" сегодня приобретает значительную ценность и может быть объектом купли-продажи.
2. Международные лицензионные операции

В зависимости от характера предмета и правовой основы междуна­родные операции по торговле научно-техническими знаниями подразде­ляются на два вида:

1) операции по торговле патентами и лицензиями;

2) операции по торговле техническими услугами.

Внешнеторговые операции по торговле патентами и лицензиями представляют реализацию изобретений передовой производственной тех­нологии, технических знаний и опыта. Основу этих операций, как уже бы­ло сказано, составляет защита изобретений при помощи патентного зако­нодательства. Последнее предоставляет патентовладельцу монопольное право на использование изобретения. Это означает, что в течение срока действия патента только он имеет право на изготовление, применение и продажу товаров, воплощающих данное изобретение или использование определённых способов изготовления данной продукции.

Такие же монопольные права патентное законодательство страны предоставляет владельцам и других видов промышленной собственности (полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и др.).

Основным охранным документом на объект промышленной собст­венности является патент.

Приобретая или продавая патент (другие охранные документы), важ­но знать сроки их действия. Срок действия патента определяется нацио­нальным законодательством и составляет в среднем 15-20 лет, хотя реаль­ный срок его действия значительно меньше, примерно 6-9 лет.

В соответствии с патентным законодательством патент действует только на территории той страны, где он выдан. Поэтому для того, чтобы обеспечить патентную защиту в других странах, необходимо запатенто­вать в них данное изобретение. Сегодня практически все изобретения па­тентуются, поэтому все новые товары, которые поступают на мировые то­варные рынки, запатентованы. Если импортные товары не запатентованы, то их ввоз обычно запрещается.

Большинство владельцев патента, особенно крупные предприятия, сами используют запатентованные изобретения путём производства и реализации продукции, воплощающей изобретения. Однако в современ­ных условиях жёсткой конкурентной борьбы на мировом рынке патент всё шире используется не как средство защиты хозяйственной деятельности патентовладельца, а как самостоятельный объект торговых сделок.

При осуществлении внешнеторговых сделок купли-продажи патента его владелец уступает свои права другому лицу (фирме) полностью или частично.

Если он передаёт свои права на изобретение другому лицу полно­стью, это считается продажей патента. Такая сделка совершается на осно­ве патентного соглашения. Обычно к продаже патента прибегают мелкие и средние фирмы, изобретатели-одиночки, не имеющие достаточных фи­нансовых средств для самостоятельного внедрения своего изобретения. Скупают патенты обычно крупные фирмы.

Если же патентовладелец передаёт свои права на изобретение час­тично, т.е. оставаясь собственником изобретения, разрешает на опреде­лённый срок за вознаграждение использовать изобретение, охраняемое патентом, то это - купля-продажа лицензии на использование изобрете­ния. Сделка осуществляется на основе лицензионного соглашения.

Под лицензией (патентной) понимается разрешение, выдаваемое или продаваемое патентовладельцем (именуемым лицензиаром) другому лицу (именуемому лицензиатом) на использование охраняемого объекта про­мышленной собственности на согласованных между сторонами условиях.

Патентная лицензия должна обязательно регистрироваться в патент­ном ведомстве страны лицензиата, иначе лицензия считается недействи­тельной. Предоставление за границу лицензий на использование изобре­тения, технических знаний и опыта, а также товарных знаков называется международным лицензированием.

Международный обмен лицензиями в современных условиях полу­чил чрезвычайно широкое развитие. Сегодня - это главная форма научно-технического обмена между странами.

Отмечается, что каждый доллар, потра­ченный на покупку иностранной лицензии, по своему эффекту эквивален­тен (без учёта фактора времени) в США примерно 6,2 долл., в Великобри­тании - 3,1, во Франции - 5,4, в Японии - 1,6 долл., инвестируемых в НИОКР. Эффективность закупки лицензий и производства продукции на её базе достигается также за счёт того, что лицензия значительно дешевле собственных НИОКР для получения подобного результата.

3. Основные условия международного лицензионного соглашения

Содержание международных лицензионных соглашений заключается в установлении научно-технических связей, направленных на внедрение результатов научных исследований и разработок в производство. В меж­дународной торговой практике широко применяются разные варианты ти­повых лицензионных соглашений. Они могут использоваться как основа для составления соглашений между сторонами.

Содержание контрактов может включать следующие основные усло­вия: преамбула, предмет соглашения, обязанности сторон, срок действия лицензии и другие.

Предметом международного лицензионного контракта является запа­тентованное изобретение или технологический процесс, технические зна­ния и опыт, товарный знак.

Важнейшим объектом лицензионного соглашения является запатенто­ванное изобретение. Однако стоит отметить, что в современных условиях всё более типичными становятся соглашения, которые предоставляют лицензиа­ту право на запатентованные изобретения вместе с техническими знаниями, опытом, "ноу-хау", а также с правом использования товарного знака.

Важным условием международного лицензионного соглашения явля­ется определение вида лицензии. В международной торговле различают три вида лицензий:

1) неисключительная (простая) лицензия, при продаже которой ли­цензиар разрешает лицензиату на определённых условиях использовать изобретение или секрет производства, оставляя за собой право как их са­мостоятельного использования, так и выдачи аналогичных по условиям лицензий любым другим лицам (фирмам);

2) исключительная лицензия, при продаже которой лицензиар пре­доставляет лицензиату исключительное (монопольное) право на исполь­зование изобретения или секрета в пределах определённой территории. А лицензиар не имеет права продавать аналогичную лицензию на оговорен­ной территории другим лицам, а также производить и продавать на этой территории свою продукцию, которая является предметом исключитель­ной лицензии;

3) полная лицензия, при продаже которой лицензиату предоставля­ются исключительные права на её использование в течение срока дейст­вия соглашения. На этот период лицензиар лишается права на использо­вание изобретения или секрета производства как самостоятельно, так и путём выдачи лицензий другим лицам (фирмам).

За предоставление прав на использование предмета соглашения ли­цензиат уплачивает лицензиару определённое вознаграждение. В согла­шении оговариваются форма лицензионного вознаграждения, порядок его уплаты, перевод платежей и т.д.

^ Формы лицензионного вознаграждения бывают различными. Наибо­лее часто встречаются такие, как роялти, паушальный платёж и комбини­рованные платежи.

Роялти - это периодические отчисления от дохода покупателя в те­чение периода действия соглашения. Они устанавливаются в виде опреде­лённых фиксированных ставок (в процентах) и выплачиваются лицензиа­том через согласованные промежутки времени (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно или к определённой дате). Роялти могут определяться различ­ными способами:

- со стоимости производимой по лицензии продукции;

- с суммы продаж лицензируемой продукции;

- с единицы выпускаемых или реализуемых изделий в виде процента;

- с количества переработанного по запатентованному способу сырья и т.д. Упрощённый расчёт величины роялти (без учёта налогов и других факторов) может быть произведён по формуле, %:

,

где Р - ставка роялти;

П — прибыль лицензиата;

С - годовая стоимость продаж.

Роялти являются наиболее простой и вследствие этого наиболее распространённой формой платежа.

^ Паушальный платёж - это твердо фиксированная сумма вознаграж­дения, осуществляемая единовременно. Он может производиться как в ра­зовом порядке, так и в рассрочку. Паушальный платёж в чистом виде встречается редко. Обычно он применяется в тех случаях, когда стоимость лицензии относительно мала по сравнению со стоимостью оборудования или когда затруднён контроль за показателями деятельности лицензиата.

^ Комбинированный платёж - предусматривает выплату авансового паушального платежа при подписании соглашения и платежа роялти в за­висимости от объёма производства и реализации.

Большого внимания в международном лицензионном соглашении за­служивает и проработка условий, касающихся обязанностей сторон.

Объём обязанностей лицензиара обычно зависит от предмета согла­шения. Однако во всех случаях лицензиар обязан обеспечить лицензиату возможность осуществить передаваемые ему по соглашению права. Эта помощь может включать:

• передачу оговоренной технической документации;

• наладку производства и освоение выпуска лицензионной продукции;

• подготовку персонала фирмы-лицензиата и др.

Лицензиар несёт ответственность за новизну изобретения, за его эко­номическую эффективность, гарантирует возможность производства про­дукции лицензиатом такого же качества, как и на его предприятиях.

По соглашению в обязанности лицензиата входит обеспечение свое­временной и правильной уплаты вознаграждения и, главное, использова­ние лицензиатом предмета лицензионного соглашения.

^ Соглашения по передаче "ноу-хау ", в отличие от лицензионного, имеют свои особенности. К ним можно отнести следующее:

1) стороны должны чётко определить содержание "ноу-хау", пред­ставляющее полезность, конфиденциальность или секретность;

2) более подробно излагается весь комплекс обязанностей по пере­даче знаний;

3) особо прорабатываются гарантийные обязательства экспортёров в отношении завершённости передаваемых разработок, их современного технического уровня и патентной чистоты используемых решений;

4) серьёзное внимание обращается на обязательства импортёра по сохра­нению конфиденциальности или секретности передаваемого процесса и др.

Оговариваются также строгие финансовые санкции за нарушение обязательств партнёрами.
Контрольные вопросы

1. В чём суть понятия "международный обмен научно-техническими знаниями"?

2. Назовите основные виды передаваемой технологии, дайте их опре­деления.

3. Что представляют собой охранные документы на объекты про­мышленной собственности?

4. Что представляет собой патент на изобретение?

5. Что такое патентная лицензия?

6. Чем отличаются международные лицензионные операции от опе­раций по купле-продаже товаров?

1. Покажите преимущества международной торговли лицензиями для лицензиара и лицензиата.

1. Охарактеризуйте основные этапы подготовки и подписания меж­дународного лицензионного соглашения.

9. Каковы основные условия международного лицензионного соглашения?
^ Ключевые понятия и термины: обмен научно-техническими знаниями, переда­ча технологии, промышленная собственность, изобретения, полезные мо­дели, промышленные образцы, товарные знаки, "ноу-хау", патент, лицен­зия, патентная защита, патентное соглашение, лицензионное соглашение, лицензиар, лицензиат, технико-экономическое обоснование, неисключи­тельная лицензия, исключительная лицензия, полная лицензия, роялти, паушальный платёж, комбинированный платёж.