Глава IV. Исполнение обязательств сторонами

 

§ 1. Закрытие сделки

 

От правильной работы юриста на уже описанных стадиях (подготовка к заключению и само заключение договора) во многом зависит отсутствие проблем при исполнении договорного обязательства и достижения сторонами целей. Исходя из деловых обыкновений надлежащее исполнение сторонами обязательств по всем договорам, с помощью которых стороны структурировали сделку по продаже бизнеса и которые направлены на решение основной (главной) поставленной задачи, в деловой практике называется "закрытие сделки". Понятие "закрытия сделки" не является корректным в формально-юридическом значении, поскольку оно, строго говоря, объединяет различные действия, совершаемые сторонами разных правоотношений. Например, если продажа бизнеса включала в себя помимо договора купли-продажи акций также договоры купли-продажи имущества, передачу прав в отношении иных объектов, то участниками закрытия сделки будут стороны всех правоотношений. Содержание мероприятия, именующегося "закрытие сделки", разрабатывается индивидуально для конкретной структуры сделки и может включать в себя перечень фактических и юридических действий, например передачу печатей, паролей, документов, подписание передаточных актов, протоколов отсутствия претензий, актов сверок. Иногда составляется специальный контрольный лист, в котором отражаются задачи, подлежащие завершению до закрытия сделки, сроки и способы их решения, а также документы, которые должны быть составлены для подтверждения решения задачи. Контрольный лист является своего рода "дорожной картой", предназначенной для обеспечения четкого планирования деятельности компании до закрытия сделки. Иногда на разнообразных тренингах по организации договорной работы рекомендуют организовать контрольный лист с помощью использования программного обеспечения, позволяющего осуществлять совместное создание и редактирование документов. Вместе с тем вряд ли можно считать такую рекомендацию универсальной. В зависимости от избранной структуры сделки, динамики отношений сторон, причин продажи или покупки бизнеса, степень сотрудничества сторон договора может серьезно различаться. Общий контрольный лист имеет смысл использовать лишь в случае достаточной степени сотрудничества между сторонами сделки, в противном случае каждая из них готовит необходимый набор документов и проводит необходимые мероприятия самостоятельно.

Проанализируем типичный пример раздела договора купли-продажи акций:

"4. Закрытие.

4.1. Закрытие будет происходить в помещении Депозитария в дату, определенную в уведомлении о закрытии, подписанном обеими сторонами.

4.2. При Закрытии Продавец и Покупатель обязаны передать Депозитарию надлежащим образом оформленные Передаточные документы, в том числе передаточные распоряжения, а также совершить все иные действия, необходимые для переоформления Акций на имя Покупателя".

Очевидно, что с правовой точки зрения указание на необходимость дополнительного согласования даты закрытия усложняет исполнение и создает дополнительный риск нарушения обязательства и уклонения одной из сторон от принятия исполнения, однако для сторон значимым является соблюсти установленную договором процедуру.

В большей части подготовка к закрытию сделки охватывается теми или иными мероприятиями правовой работы, однако отнюдь не сводится к юридическому сопровождению. В этом процессе важное значение имеет слаженная работа различных подразделений компаний продавца и покупателя.

Как правило, стороны стремятся завершить все действия и подготовить все документы, которые для них обозначены к определенному дню, для того чтобы закрытие сделки можно было провести в один день, в назначенном заранее месте и время, и в этом выражается некая символичность такого мероприятия для сторон, которые связывают с ним окончание взаимодействия между собой по поводу продажи бизнеса. Так, в одном из договоров купли-продажи акций были назначены дата и время закрытия сделки "(15:00, 19 февраля, по месту нахождения генерального директора продавца)", и детально описывались все действия и документы, которые стороны должны передать друг другу с конкретным описанием всего алгоритма, включая резерв времени, необходимый для открытия расчетного счета покупателя в указанном в договоре банке.

Следует понимать, что юридически правоотношения сторон после закрытия сделки не прекращаются. Целый ряд обязанностей может сохраняться, например, обязательства сохранения конфиденциальности, запрет конкуренции и пр. Вместе с тем основная цель - передать бизнес - уже достигнута. Идея "последней встречи" как символ окончания дела основана еще на ритуалах римского права, когда совершению определенного набора символических действий придавалось юридическое значение (стипуляция).

Совершение действий по закрытию сделки в современных условиях позволяет предпринимателям, не вникающим в юридические тонкости сопровождения процесса сделки, осознать, что достигнут ожидаемый ими правовой эффект и в первую очередь получен деловой результат.

Сегодня с учетом современных реалий закрытие сделки часто производят с использованием телекоммуникационных технологий (посредством телеконференций, по электронной почте, в чате и пр.). Это позволяет снижать издержки на проведение и сопровождение сделки.

При этом существуют некоторые деловые обычаи по поводу организации самого закрытия сделки. Например, в случае когда сделка связана с привлечением финансирования, местом закрытия сделки избирают город, где находится основной кредитор. Процедура закрытия сделки может зависеть и от требований применимого права. Так, закрытие сделки в российских реалиях зачастую проводится в присутствии нотариусов, удостоверяющих договоры (например, перехода доли) и совершающих другие юридически значимые действия (например, направление сведений в ЕГРЮЛ).

В любом случае в день закрытия сделки стороны проверяют все документы, предполагаемые к передаче и подписанию, проставляют даты и подписи, сверяют наличие документов с контрольными листами, составленными на начальных стадиях процедуры. Иногда на практике, особенно при организации продажи бизнеса с участием иностранной стороны, либо привлечении к юридическому сопровождению сделки иностранных юридических фирм, в день закрытия сделки стороны могут подготовить и подписать некий единый документ, он может называться, например, "Меморандум завершения сделки". В этом документе стороны могут зафиксировать все документы, которые были подготовлены, все мероприятия, которые были проведены, а также привести перечень передаваемых документов. Следует отметить, что российской правовой системе подобный "меморандум" не знаком, однако принцип свободы договора, а также диспозитивность правового регулирования, присущего данной сфере, не препятствуют сторонам подписать подобный документ, если это добавляет им уверенность в серьезности собственных намерений и действий либо это решает какие-то иные их задачи. Мы не можем рекомендовать к составлению этот документ, но и не усматриваем препятствий к его составлению, если стороны об этом заявляют. Вместе с тем отметим, что подготовка подобного документа является дополнительной юридической услугой, которая должна будет оплачиваться клиентом исходя из системы оплаты, принятой в отношениях между клиентом и юридической компанией, сопровождающей сделку, поэтому следует помнить об отсутствии острой юридической необходимости в составлении такого меморандума по российскому праву.

Основные практические проблемы, с которыми стороны могут столкнуться в день закрытия сделки, - это отсутствие необходимых документов и лиц; непредоставление копий или оригиналов отдельных документов; технические сложности с персоналом и техникой в день закрытия сделки; отсутствие надлежаще оформленных корпоративных документов компании - объекта продажи (особенно при продаже доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью), поскольку именно продажа доли требует наибольшего внимания к ее оформлению.

В контексте этой книги нам интересна только та часть закрытия сделки, которая касается совершения действий по передаче акций (долей), именно поэтому мы не будем рассматривать само закрытие сделки (например, фактические действия по передаче телефонных номеров, паролей, перехода прав администрирования доменных имен на конкретные юридические лица и пр.), а только исполнение обязательств в строго юридическом смысле.

Если закрытие сделки как таковое представляет однократное ритуальное мероприятие, то исполнение обязательства представляет собой длительный процесс, отдельные части которого могут продолжаться годами. Далее мы рассмотрим отдельные проблемы, возникающие в процессе исполнения обязательства по договору о приобретении акций или доли.

 

§ 2. Исполнение обязанностей отчуждателя

 

Обязанность лица, которое отчуждает акции (доли), состоит в их передаче.

Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью передается одновременно с заключением и нотариальным удостоверением договора, направленного на отчуждение. Никакого передаточного акта, дополнительного к договору, на практике не составляют. Правовой эффект (переход права на долю) возникает с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ (ст. 21 Закона об ООО).

По общему правилу нотариус при заключении договора по поручению продавца подписывает электронной подписью заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с изменением учредительных документов, и направляет посредством электронного документооборота в регистрирующий орган (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). В соответствии с законом нотариус должен это сделать в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором.

Сведения в ЕГРЮЛ могут быть направлены и самими сторонами (например, на основании решения суда - см. абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

В настоящее время ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусматривает несколько способов представления документов для государственной регистрации перехода права. Во-первых, документы могут быть направлены почтовым отправлением с описью вложения и с объявленной ценностью. Этот способ сегодня практически не используется в реальной практике ввиду его сложности и ненадежности. Оперативные коммуникации данным способом вести не удается. Во-вторых, документы могут быть предоставлены заявителем лично в уполномоченную налоговую инспекцию или через многофункциональный центр. В этом случае документы представляются в бумажном виде, при этом заявление о государственной регистрации представляется нотариально удостоверенным, все документы представляются в подлинниках, заверенные подписями уполномоченного лица в установленном порядке. В-третьих, документы могут быть представлены в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной подписью. Основным преимуществом использования данного способа является то, что в этом случае не требуется нотариальное удостоверение подписи заявителя на представляемых в регистрирующий орган документах. Представление электронных документов в настоящее время возможно через единый портал государственных и муниципальных услуг или иными способами посредством информационно-телекоммуникационных сетей. Обязательным требованием к документам, направляемым посредством электронного документооборота, является подписание их усиленной квалифицированной электронной подписью. Создание и использование ключа усиленной квалифицированной электронной подписью осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи". Если физическое лицо, подписывающее документ своей электронной подписью, уполномочено действовать как представитель юридического лица или его единоличный исполнительный орган, то из сертификата ключа проверки электронной подписи должно прямо следовать, что указанное физическое лицо представляет юридическое лицо, в такой подписи должно быть указано наименование юридического лица, а также физическое лицо, уполномоченное подписывать документ. Такая позиция была выработана судебной практикой и отражена в п. 1.3 Обзора Судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2015), направленного письмом ФНС России от 30 декабря 2015 г. N ГД-4-14/23321@.

Представление документов в регистрирующий орган может быть осуществлено по просьбе заявителя нотариусом. При этом документы направляются в регистрирующий орган нотариусом в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, либо единой системы межведомственного электронного взаимодействия.

Передача акций осуществляется путем подписания передаточного распоряжения. Форма передаточного распоряжения и порядок его подачи определяются договором эмитента с регистратором и внутренними документами регистратора. В настоящее время большинство регистраторов принимает заявления через личный кабинет акционера путем подписания электронного документа электронной подписью.

Однако возможна подготовка передаточного распоряжения в бумажном виде. В этом случае отчуждающий субъект должен лично явиться к регистратору, трансфер-агенту или гаранту подписи <1>, которые установят личность, сверят подпись с анкетой зарегистрированного лица и примут передаточное распоряжение.

--------------------------------

<1> Трансфер-агенты и гаранты подписи - это участники рынка ценных бумаг, с которыми регистраторы заключают договоры соответственно агентирования (трансфер-агент имеет доступ к системе и сам вносит записи) или оказания услуг (гаранты подписи оказывают услугу по удостоверению подписи).

 

Как было отмечено, для целей доказательства факта передачи достаточно передаточного распоряжения, подписанного отчуждателем, и внесения записи в реестр акционеров. Строго юридические акты приема-передачи акций и долей не требуются для удостоверения перехода права на эти объекты.

Лицо, отчуждающее акции или доли, должно сделать это в установленный договором срок. В отличие от долей, где срок передачи не имеет значения, поскольку законом предусмотрен двухдневный срок направления нотариусом сведений в ЕГРЮЛ и 5-дневный срок для внесения записей регистрирующим органом в ЕГРЮЛ, для акций определение срока исполнения обязанностей по передаче зависит в числе прочего и от времени, необходимого приобретателю для открытия лицевого счета.

Несоблюдение срока передачи акций или доли может привести к утрате интереса в приобретении акций или доли приобретателем. Например, если покупатель акций имел намерение приобрести акции до проведения годового общего собрания, то просрочка передачи акций может привести к недостижению цели приобретателя.

С моментом исполнения обязанностей по передаче связывается переход всех рисков, обусловленных владением акций (долей), в том числе рисков банкротства общества (акции, доли которого проданы), с отзывом лицензии у регистратора и пр. Иной момент перехода рисков может быть установлен договором.

Отчуждатель должен предупредить приобретателя о правах третьих лиц на отчуждаемое имущество, а при предъявлении требований третьими лицами к приобретателю после передачи акций или доли отчуждатель по требованию приобретателя должен участвовать в деле в качестве третьего лица и давать соответствующие пояснения.

Отчуждатель должен передать акции или долю соответствующих характеристик, указанных в договоре (нужного типа, категории, в установленном количестве).

Отчуждатель должен исполнять пассивные обязанности по воздержанию от совершения действий в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором, например, не разглашать конфиденциальную информацию, не конкурировать с обществом и пр.

Помимо конкретных обязанностей, предусмотренных договором и законом, лицо, отчуждающее акции или доли, должно также выполнять общие обязанности, указанные в п. 3 ст. 307 ГК РФ, в части предоставления необходимой и достаточной информации для достижения цели договора, содействия приобретателю и пр.

Стоит обратить внимание, что если продавец акции или доли уклоняется от исполнения обязанности по передаче, то положение ст. 398 ГК РФ об отобрании индивидуально-определенной вещи применению не подлежит. Это связано с тем, что акции - эмиссионные ценные бумаги, это значит, что все акции одного выпуска не являются индивидуально-определенными, не обладают одинаковыми свойствами и внутри одного выпуска не различаются. Такой вывод находит подтверждение и в судебной практике. Пожалуй, самой яркой иллюстрацией будет следующее дело.

Между гражданами был заключен договор купли-продажи акций в количестве 13 000 штук. Покупатель оплатил акции в установленный срок, а продавец уклонялся от их передачи. Покупатель обратился с иском в суд об отобрании акций, отказывая в иске, суд указал на то, что истец, права которого, несомненно, нарушены, избрал ненадлежащий способ защиты права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение Верховного Суда РФ от 8 февраля 2016 г. N 305-ЭС15-18723.

 

В данном случае пригодным способом защиты может быть предъявление правообладателем требования к лицу, на счет которого ценные бумаги были неправомерно зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг. При наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах правообладатель по своему выбору вправе потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим убытки, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов (п. 1, 3 ст. 149.3 ГК РФ).

 

§ 3. Исполнение обязанностей приобретателя

 

Приобретатель акций или доли по возмездной сделке обязан исполнить две обязанности: принять акции или долю и оплатить ее.

Обязанность принять акции осуществляется приобретателем путем совершения ряда предварительных активных действий, направленных на создание условий для приобретения акций или доли. В частности, приобретатель должен обратиться к регистратору с заявлением об открытии лицевого счета, представить анкету зарегистрированного лица и иные документы, состав которых определяется внутренними документами конкретного регистратора и договором регистратора с эмитентом. Например, в соответствии с п. 6.4.10 Правил ведения реестра владельцев ценных бумаг, утвержденных Приказом генерального директора АО "Регистратор Р.О.С.Т." 10 июля 2017 г., лицевой счет открывается при условии представления регистратору следующих сведений:

1) в отношении совершеннолетнего - фамилия, имя и, если имеется, отчество; вид, серия, номер и дата выдачи документа, удостоверяющего личность, а в отношении ребенка в возрасте до 14 лет - свидетельство о рождении; дата рождения; адрес места жительства;

2) в отношении юридического лица, в том числе органа государственной власти и органа местного самоуправления: полное наименование; номер (если имеется), дата государственной регистрации и наименование органа, осуществившего регистрацию (для иностранного юридического лица), или основной государственный регистрационный номер, дата присвоения указанного номера и наименование государственного органа, присвоившего указанный номер (для российского юридического лица); адрес места нахождения.

Этим же документом утверждены требования к анкете зарегистрированного лица. В частности, указывается, что анкета зарегистрированного лица заполняется на русском языке, подписывается физическим лицом, для открытия лицевого счета которому представляется анкета, или его законным представителем, а для юридических лиц - лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности или его уполномоченным представителем, для открытия лицевого счета которому представляется анкета. Если анкета подписана уполномоченным представителем, то регистратору представляется оригинал такой доверенности или ее копия, заверенная в установленном порядке.

После того как будет открыт лицевой счет приобретателю, он должен сообщить об этом отчуждателю, а также о номере (коде) открытого счета. Такой номер (код) является обязательным реквизитом передаточного распоряжения у многих регистраторов (например, это предусмотрено п. 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг АО "Регистратор Р.О.С.Т."). Обязанность сообщить об открытии лицевого счета относится к кредиторским обязанностям, это значит, что до исполнения обязанности по открытию лицевого счета отчуждатель не сможет передать акции.

Вторая основная обязанность приобретателя акций - оплатить их в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором. Если договор не содержит условий о сроках и порядке оплаты, то оплата должна производиться непосредственно до или после передачи акций или доли.

Приобретатель несет также пассивные обязанности не разглашать информацию, предоставленную отчуждателем акций или доли, если это предусмотрено договором, а также общие обязанности, установленные п. 3 ст. 307 ГК РФ в отношении любых участников гражданско-правового обязательства.