Социологическая школа права

Основной тезис - форма жизни права - реальные общественные отношения. Право возникает прежде

всего в фактическом порядке отношений, складывающихся между субъектами при реализации

общественных отношений. Критика юридического позитивизма и естественного права как «юриспруденции

понятий», которые остаются мертвыми абстрактными категориями без наполнения их живой практикой

общественных отношений.

Формируется на исходе 19 века, вследствие становления и приобретения влияния новой наукой

социологией.

Право - это юридические действия субъектов^ которые могут осуществляться на основе или вне норм

права; это практика осуществления и применения права, реальный правовой порядок, который

наполняется живым содержанием именно в процессе творческого восприятия и использования

субъектами норма права и самостоятельного регулирования отношений на тех участках, где право

еще не сложилось. Иное название теории - школа живого права.

Представители - Р. Иеринг, Л.Дюги, Ф. Жени, Е.Эрлих, С. Муромцев.

Исторически эта теория складывается в странах англо-саксонской правовой системы, где превалирует такая

форма права, как судебный прецедент и исторически правопорименители - судьи и администраторы

обладают большой свободой толкований норм закона - статутного права и установления новых норм

посредством издания общеобязательных судебных решений - прецедентов. Эти закономерности являются

специфическими для государств данной правовой системы и их сложно объяснить с привлечением иных

теорий правопонимания. Государство при этом должно не создавать, а только открывать из фактически

складывающегося живого общественного порядка нормы права и по возможности закреплять их в

нормативных актах или санкционировать посредством предоставления судьям права судейского

усмотрения. Исторически в таких обществах высок авторитет суда и судей наряду с недоверием к

публичному, формальному писаному праву,

Общественные отношения выступают в трех значениях:

1) как предпосылка, источник норм права

2) как форма жизни права, реализации и живого действия права

3) как критерий справедливости и эффективности нормы права

Правовые отношения между субъектами права - это сама сущность права, ибо только в фактических

отношениях право раскрывается полно.

Достоинства теории - выявление смысла общественной практики как реального социального регулятора

наряду с писаным правом; открытие новых закономерностей формирования права вне государства - в

деятельности правоприменителей и самих субъектов правоотношений. Недостатки: менее важная для стран

с континентальной системой права; способна дестабилизировать правопорядок в обществах без

долговременных традиций судебной культуры и судейского усмотрения; отсутствие прочной юридической

основы правоприменения, опасность произвола правоприменительных органов и принятия решения в

пользу политически и экономически сильного класса.

В США эта теория в своем развитии приобретает форму так называемого правового реализма. Он

складывается в 1920 - 1930 гг. в американской юриспруденции как реакция на широкое применение в этой

доктрине так называемого судейского усмотрения. Это движение было инспирировано работами Роско

Паунда, Джона Чипмена Грея и Оливера Уэнделла Холмса и достигло своего апогея в работах Карла

Ллуеллина, Джерома Фрэнка и Феликса Коэна. Реалисты отвергли концептуальный подход позитивистской

и естественно-правовой идеологии в пользу эмпирического (эконом ико-социолого-политического) анализа,

направленного на исследование того, как право создается в деятельности практикующих судей, реально

разрешающих дела. Для них характерен глубокий скептицизм в отношении понимания судейского

усмотрения как исключения из правила. Не отвергая в целом идею о заданности решения судьи

нормативными правилами, реалисты утверждали, что создают новое право через процесс судейского

усмотрения более часто, нежели обычно предполагается. С их позиции, юридическое решение задается

более часто политическими и моральными интуициями относительно фактических обстоятельств дела

(вместо юридических норм, как утверждают классические теории). Три основных тезиса реалистов можно

свести к следующим положениям.: 1) наличный в обществе юридический материал всегда недостаточен для

того, чтобы логически предопределить исход каждого конкретного дела на уровне вынесения решения и

апелляции (Тезис Локальной Недетерминированности); 2) В подобных случаях судьи разрешают

юридические споры посредством опыта судейского усмотрения (Тезис Усмотрения), 3) в неопределенных

случаях судебные решения задаются политическими и моральными предпочтениями судьи, а не

юридическими соображениями. Право в этой теории - прежде всего фактический правовой порядок и

процесс деятельности суда; помимо этих явлений права как такового нет, так как в нормах содержатся

только абстрактные образцы поведения, оторванные от практики.

77. Правопонимание в современной России: узкий и широкий нормативные подходы, либертарная теория права